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从偏听一方到寻求公正:英国普通法史中的令状

到了亨利二世时期,令状的司法功能逐渐地被发掘出来。以保护土地权利与占有为代表的权利令状与占有诉讼令状逐渐增多,令状已经被用来作为诉讼启动的必要程序。$$令状(writ)一词来源于拉丁文breve,本身是指简短之物,亦可引申为信件、简短的书面命令和通知。中世纪早期的欧洲,国王和教皇经常以令状的形式发布或传达命令。与欧陆其他国家一样,英格兰早在盎格鲁-撒克逊时期就已开始使用令状。$$英国令状起源于阿尔弗雷德时期$$据学者哈莫尔的观点,英国令状的起源可以追溯至阿尔弗雷德(Alfred 871-899)时期。她认为当时就已存在与令状类似的国王书面的指令形式。她的证据是,阿尔弗雷德大帝曾在圣奥古斯丁的《独白》中插入这样的文字:假如你收到了领主的命令(rendgewrit)和印章(insegel),慎重地考虑一下你是否能说,你凭这个文件没有了解他的意思或者他的意愿。这段话描述了某个领主的命令被送到某人那里的事实。哈莫尔认为这里的命令和印章代...  (本文共2页) 阅读全文>>

《法制博览》2017年23期
法制博览

《刑事侦查中的令状制度研究》书评

一、关于令状原则入宪问题该书认为,我国应当修改宪法,将令状原则入宪,作为构建我国令状制度的前提。但本文认为,这一论点下的论据值得商榷。(一)公检法权力的排序该书认为,司法令状原则的前提是司法至上的理念,司法权应当高于行政权,从而审查和控制行政权。而现行宪法第135条将公检法三机关置于平起平坐的地位,在这样的前提下不可能实现对侦查行为的司法审查目的,司法令状原则更无从谈起。该书通过梳理令状制度的起源,发现令状制度是一种有限的司法审查制度,因此构建令状制度不能将控制侦查权的希望完全寄托于法官。基于此,在构建我国令状制度时,应当实行签发令状的双主体体制,即确保检察官的侦查监督权、赋予检察官在部分情形下的签发令状权。这就意味着,检法二机关的地位都应当高于公安机关。那么,在设计“司法权高于行政权”的权力配置方式时,应当同时设计司法权和检察权的权力层级。因为,与两大法系国家的检察机关相比,我国检察机关的中立性地位更明显。严格意义上的司法审查...  (本文共1页) 阅读全文>>

《长江丛刊》2017年24期
长江丛刊

构建我国刑事司法令状制度的可行性

所谓“司法令状规则”,或称“司法令状主义”,主要是指在英美法系国家,执行侦查职能的警察在采取逮捕、搜查或扣押等侦查措施时,必须获得法官签发的令状许可才有权力实施。在现代大陆法系国家,也有很多采取了令状主义。其意义在于,通过对刑事侦查不具有主导作用的司法法官作出决定,督促行使侦查职能的警察合理地运用刑事侦查手段,确保刑事侦查过程以及证据的合法、公正。因此,有学者建议引入司法令状规则,在刑诉法中增设司法令状条款,解决刑事犯罪的复杂性和刑事侦查水平的有限性,与制约刑事侦查行为的保障性制度难以奏效。刑事司法令状制度存在的正当性依据在于其符合现代法治的要求,具有平衡审前诉讼结构和维护刑事执法正当性的作用。其价值在于能够通过令状的审查与救济程序保障公民基本权利,并对侦查权力进行规制。一、我国有建立刑事司法令状制度的理论基础令状制度在我国的诉讼法学界与司法界具有一定的思想基础。我国于1996年对刑事诉讼法做出了重大的修改,这次修改极大地推动了...  (本文共1页) 阅读全文>>

《产业与科技论坛》2014年16期
产业与科技论坛

通过令状看诉讼形式的发展历程

一、引言作为诉讼形式的载体,令状的形式是固定的。但由于其诉讼的事由是多种多样的,所以令状的种类也很繁多。这也就决定了诉讼形式的多样性。关于诉讼形式有一点我们必须知道,那就是梅特因说的,在诉讼形式的早期历史中,存在一些因管辖权而起的斗争因素。为了了解那些诉讼形式,我们不能预设,一个中央集权的法院系统,一个全能的皇家或者全国性的法院;我们应该把那些诉讼形式、原始令状看做司法管辖权得以集中的途径,那也是王室法院从其它法院中获得部分管辖权的途径。而诉讼形式的历史实质上就是整个英国的司法史。作为其载体的令状制度也是普通法产生的基础。因此,诉讼形式虽然作为一种制度被淘汰,但它仍然通过某种方式影响着后世法律以及法律人的思维。二、关于令状令状制度是随着王室司法权的扩大而逐渐形成的,并与增加王室法院的财政收入相联系。令状本来是由王室发出的命令地方官吏进行某项工作的公文形式。早在盎格鲁-撒克逊时代它就被运用到司法领域。说到司法这就不得不谈英格兰的法...  (本文共2页) 阅读全文>>

《外国法制史研究》2008年00期
外国法制史研究

普通法令状研究综述:渊源、人物及文献

作为一名法律史研究者,无论你是谁,只要对从艾塞雷德二世(Aethelredn)始到今日任何一时期的英国法律制度作研究,都一定会碰到令状这一法律制度。—比利时根特大学教授卡内冈一、国外关于普通法令状的研究:历史与现状(一)中世纪时期英国法学家对于令状的研究:代表人物及文献在英国法学史上,早在中世纪时期,就有一大批著名法学家曾对令状制及相关问题有过深人细致的研究。笔者在此重点介绍格兰威尔、布拉克顿、科克等代表人物以及《令状方式集》这一重要文献。早在12世纪时,著名法学家格兰威尔(Ranulf de Granvilie,1130-fl90)—这位我们能够追溯到的最为久远的英国法学大师,就对令状制度有过详细的研究。格兰威尔在其奠基之作—《英格兰王国的法和习惯》①是对于当时约50种王室令状的注释:②书中不但通过记录、—英美法系及其对中国的影响整理、汇编国王关于各种诉讼的令状,还对与令状相关的诉讼方式、程序作了论述,阐明了国王法院的管辖权。...  (本文共25页) 阅读全文>>

《劳动保障世界(理论版)》2012年03期
劳动保障世界(理论版)

令状制度

普通法作为英国法的三大渊源之一,在英美法系的最具特色。而在普通法的发展过程中,民事诉讼中各种诉讼令状又是最具特色的。不同的令状规定了不同的程序和诉讼形式,如果当事人选择了不适当的令状,那么他的权利很难得到的保护。以令状为特征的诉讼形式虽然后来被废除,但影响是深远的。正如英国法学家梅特兰说:“我们已经埋葬了令状制度,但它仍然从坟墓中统治着我们”。足见这个制度有着多么重要的意义。卡内冈先生曾经在《普通法的诞生》一书中指出:“令状制度的成长是一个历史发展的结果,并带有很大的偶然性,它起初肯定不是作为取代地方法庭及地方习惯而有计划地设计的一套普通法及其法庭的新制度,尽管最后的确发生了这样的事实”。由此可见,令状制度最初并不是启动诉讼的一个司法文书。那么令状最初的作用是什么,如何演变成为这种诉讼形式,最后又是怎样消失的?令状这个词最初没有一个明确的定义,伯尔曼先生在《法律与革命》一书中称令状的含义是“书写”,是拉丁词breve的英译,即“...  (本文共2页) 阅读全文>>