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抵押权实现方式的反思

抵押是不转移物之占有为债权提供担保,抵押人仍可以保留对抵押物占有、使用、受益的权益,不会妨害日常生活、生产、经营;且抵押权人也不必承担谨慎保管抵押物的义务。从这个角度考虑,抵押担保契合了市场经济的要求,应是融资时双方都乐意选择的担保方式。但实务中情况并非完全如此,以抵押的方式实现融资存在一定困难,抵押权提供信用、促进资金融通和利用的价值功能并未得以完全发挥。笔者认为,我国关于抵押权实现方式的制度规定,成为影响其价值功能发挥的重要因素。$$     一、抵押权实现方式的制度现状$$     根据担保法第五十三条及有关法律法规的规定,在我国抵押权有两种实现途径:第一,与抵押人协商以抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款受偿;第二,协商不成,就担保合同起诉,并获得对抵押人的胜诉判决,以此为依据申请人民法院强制执行。笔者认为,我国对抵押权实现方式的设计是不合理的,具体表现为:$$     1.协议的不现实性。债权到期未获清偿,...  (本文共2页) 阅读全文>>

中国政法大学
中国政法大学

资产管理公司不良资产转让的法律障碍——以交易成本为视角

一在计划经济向市场经济转变过程中,中国银行不良资产经历了从无到有并且迅速扩大的过程。然而,囿于现行体制和法律制度,国有商业银行缺乏足够的动因和能力处理庞大的不良资产。1999年,收购、处置、管理国有银行不良资产的四大金融资产管理公司成立,中国政府试图通过外部机构处理银行不良资产。但是,资产管理公司属于典型的政府主导的金融机构:由财政部投资成立、采取与国有商业银行对应设立的模式、以帐面价剥离国有商业银行不良资产,处置不良资产的最终损失由国家财政负担。国有独资资产管理公司的成立,相当于国有经济巨型企业中设立一新部门,不良资产从国有银行剥离,只是不良资产在国有经济存放部门的改变,并未从根本上解决不良资产难题。成立资产管理公司此制度设计的成功,取决于资产公司能否通过市场化运作尽快处理不良资产,而市场化交易的成功,又依赖于法律以及相关制度能在多大程度上支持交易,减少对交易的阻碍。二交易成本为人们依靠市场来交易产权时运用资源的成本,可分为市...  (本文共166页) 本文目录 | 阅读全文>>

对外经济贸易大学
对外经济贸易大学

登记公示型动产担保物权人权利研究

本文共分为8章。文章以银行在融资实践中的行为悖论切入,发现作为债权人的银行规避使用现行法律规定的动产抵押权、权利质权等法定担保方式,而在动产、权利上自行探寻新的担保方式或者改造现行担保方式的行为矛盾。由此明确,完善现行法中登记公示型动产担保物权人的权利是激发银行运用登记公示型动产担保物权热情的必由之路。在这一前提下,本文在第3章至第7章用了5个章节的篇幅,以登记公示型动产担保物权人权利得丧变更为线索,主要运用解释论,辅以立法论的理论研究方法,展开论证如何在现行法律框架下,通过修正、完善登记公示型动产担保物权人权利来解决上述问题。具体而言:第1章引论,提出问题,对本文核心概念进行了界定,交代了论文结构、研究方法。第2章对登记公示型动产担保物权在比较法上是否存在、存在的类型进行了辨析,认定美国、我国台湾地区、日本存在本文定义的登记公示型动产担保物权,这三个国家和地区为整篇论文主要的比较法对象;分析登记作为动产担保物权公示方式的缘起、...  (本文共182页) 本文目录 | 阅读全文>>

《中共宁波市委党校学报》2017年01期
中共宁波市委党校学报

农地抵押权的实践偏差及回归路径

一、提出问题至2005年初,农地抵押权在突破既有法律体系的约束下,已经探索实践了近11年。这种探索既有现实的需求,亦有强制性制度变迁的痕迹。农地在中国农村社会及整个国家发展进程中的重要地位使得农地抵押权的放开与否以及如何放开如此谨慎。在各地实践探索近11年之后,法律仍未确立农地抵押的一席之地。这一实践结果本身就值得我们进行深入思考。1农地抵押到底遭遇了怎样的实践,以及这一实践结果如何,是否与制度构想产生了偏差?如何来理解造成如此实践后果的原因,并通过对原因的分析,探求应该有的回归路径。理清农地抵押的实践迷思,对于改善农民生活、农村社会稳定发展以及国家战略转型的顺利进行具有重要意义。因此,本文的核心问题意识在于理解农地抵押实践及其结果,并通过对农地抵押实践结果的呈现,探求制度构想与农地抵押实践偏差的原因,进而通过对原因的分析,提供农地抵押实践的回归路径。二、农地抵押权实践偏差的表现农地抵押权的实践偏差是指通过对比农地抵押权的政策目...  (本文共7页) 阅读全文>>

《黑龙江省政法管理干部学院学报》2016年06期
黑龙江省政法管理干部学院学报

论被保全房屋上的抵押权实现方式

一、抵押权实现和保全财产执行发生冲突的现实可能性(一)目的性竞合引发冲突抵押权和保全分别从实体法、程序法两个不同视域着眼,最终殊途同归,都是为了保证权利人的权益实现。当抵押权人和保全申请人即胜诉原告同为一人时,两者并行不悖、相得益彰,基本不会发生冲突,也大多不会同案出现,一方面是抵押权人享有的有效担保物权足以控制所涉抵押物及其上权利不会流失,另一方面是抵押权人可选择更为经济、高效的《民事诉讼法》第十五章第七节规定的“实现担保物权案件”特别程序维权。但当抵押权人与保全申请人非为一人时,如标的物价值足以满足两个或更多债权诉求尚可顺利协调:《民事诉讼法》第157条规定“人民法院对抵押物……可以采取财产保全措施,但不影响抵押权人……的优先受偿权”,即人民法院保全查封抵押物,债务人不偿还抵押担保债权也不履行法院生效裁判时,由人民法院依法拍卖或变卖抵押物,所得价款按先抵押权人后保全申请人的顺序清偿即可;而一旦标的物价值不足以清偿多个债权主张...  (本文共3页) 阅读全文>>

《福建法学》2017年02期
福建法学

预购商品房抵押权预告登记的法律效力初探

一、引言房地产业繁荣发展所衍生出来的新型法律关系一直备受关注,预购商品房抵押权预告登记就是其中存在争论的问题之一。一般认为,大陆以预购商品房作抵押向银行融通资金的房屋销售方式来源于香港的房屋按揭销售。但是大陆预购房个人贷款业务又有独特的运作方式:在商品房竣工验收前,购房者与开发商首先签订一份商品房买卖合同,按约定缴纳一定比例的购房款作为首付款;尔后,对剩余的房价款、购房者与银行签订借款合同,并同时签订预购商品房抵押合同,以预购的商品房作为抵押担保;为确保购房者能按约定归还本息,贷款银行要求开发商必须在借款合同中或者在双方另行签订的保证合同中约定:在购房者的预购商品房未取得房屋权属证书、房屋抵押手续未办妥、贷款银行未取得他项权利证明书前,开发商对购房者的借款本息承担阶段性的连带责任保证担保。借款合同生效后,贷款银行按照约定将购房贷款一次性划入开发商所开立的银行账户,由开发商自由支配。(1)由于签订合同时房屋尚未建成,无法办理抵押权...  (本文共8页) 阅读全文>>

《法制博览》2016年03期
法制博览

浅析抵押权次序的主要法律问题

为充分发挥物的担保效用,抵押人有时会将同一抵押物抵押给不同的债权人,这就涉及抵押权次序的法律问题。抵押权次序在实体和程序上都会对抵押权人行使权利产生一定的影响,甚至有时是不利的影响。本文主要浅析抵押权次序的主要法律问题出发,从而建议第一顺位抵押权人的谨慎同意他人作为后序顺位抵押权人。一、从概念上认识抵押权次序从学理上看,抵押权次序还可以称之为抵押权顺序、抵押权位序以及抵押权顺位等,具体来说就是在同一个抵押物上进行抵押权的有效设定,然后抵押权人针对抵押物变价实际价值情况进行优先受偿的相关顺序。二、抵押权次序存在的法律依据1995年出台《中华人民共和国担保法》第三十五条第二款规定“财产抵押后,该财产的价值大于所担保债权的余额部分,可以再次抵押,但不得超出其余额部分”,从法律上明确了抵押物可以再次出抵。2000年《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第五十一条规定“抵押人所担保的债权超出其抵押物价值的,超出的部分不具有优先受偿的效力。...  (本文共2页) 阅读全文>>