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经验哲学之兴衰与中国判例法的命运

自古以来,中国就具有发达的判例法,然而,如今谈起判例法来,似乎与我们形同陌路,好像它是舶来品。何以会导致如此情形呢?事实上,这与中国的哲学变迁有很大的关系。为了更好地说明这一问题,我们先来看看判例法与经验哲学的一般关系一、判例法与经验哲学的逻辑关联从人类法律所赖以建立的哲学基础看,法律可以分为如下几种类型:其一是建立在超验哲学基础之上的神启法;其二是建立在先验哲学基础之上的法典式制定法;其三是建立在经验哲学基础之上的判例式制定法1。为何判例法须与经验哲学相关联?这需要联系判例法与经验哲学的各自特点及其相互关系来说明。首先,经验哲学肯定事物间的差异性,而判例法强调对不同事物要不同对待,由此形成了两者间的可契通性。按照“西方中心主义”的标准2,经验哲学来自英国。其中最著名的代表人物是培根。同样,最完善的判例法也来自英国。这种情形是一种偶然的巧合呢还是具有某种必然的逻辑关联?历史事实只能肯定后者。人们常说,哲学是时代精神的精华,而我要...  (本文共8页) 阅读全文>>

《烟台大学学报(哲学社会科学版)》2000年01期
烟台大学学报(哲学社会科学版)

对判例法的几点思考

近十年来,法学界一直有着对判例法的讨论,出现了一些在中国引进判例法的主张。然而笔者从一些论著中发现对判例法的认识存在许多重大偏差,故撰此文,参与讨论。一、判例法的概念辨析判例法是英美法系国家的主要法律渊源,它是相对于大陆法系国家的成文法或制定法而言的。其基本原理是“遵循先例”,即法院审理案件时,必须将先前法院的判例作为审理和裁决的法律依据;对于本院和上级法院已经生效的判决所处理过的问题,如果再遇到与其相同或相似的案件,在没有新情况和提不出更充分的理由时,就不得作出与过去的判决相反或不一致的判决。法院的审级越高,其判例适用的范围就越广,所有法院必须考虑本院以前的判例;上诉审法院一般也要受自己判例的约束,最高审级法院判例,对所有下级法院都有约束力。正确理解判例法的概念,要注意以下几个方面的问题:首先,判例法是一种法律渊源,而不是一种适用法律的方法。判例法的精神实质是要求法院将判例作为处理今后相同或相似案件的依据,体现的是其规范效力,...  (本文共6页) 阅读全文>>

《当代法学》2000年04期
当代法学

《判例法》刍议

判例法是判例具体应用的法规。在我国,判例属于案例,是指适用法律所产生的法律文件,只对法院审理同一类案件具有参加价值。案例尚未提升为《判例法》意义上的判例。 当今世界上,判例法国家与成文法国家之间互相借鉴、融合已成为一种趋势。如实行判例法的美国制定了统一的商法典、商标专利法;实行成文法的法、日等国,则越来越注重判例的作用。本文从法的渊源切入,探讨判例法在我国的适用价值,与法学界同仁共商磋。 一、判例探源 (一)判例是法源 法,是人类社会发展到一定历史阶段的产物,用以调整人与人、人与社会乃至人与自然关系的具有强制力的规则。但对法的渊源,更主要和更普遍的是指法的创立方式,即法是由何种国家机关,通过何种方式创立的,表现何种法律文件形式,抑或是被国家认可的习惯。在这种意义上,法的渊源又称“形式渊源”,法的形式渊源是多种多样的,并随着社会经济、文化的发展不断丰富和发展。 法的形式渊源基本上可分为两大类: 1.成文法(制定法):又称直接法源。...  (本文共3页) 阅读全文>>

《法学家》2000年04期
法学家

判例法刍议

判例法(CaselaW)为英美法系的一种重要法律渊源,是指某一判决或裁决中的法律规则不仅适用于该案,而且作为“判例”也适用于以后该法院或下级法院所管辖的案件。.只要基本事实相同或相似,就必须以判例所定规则处理。这就是所谓“遵循先例”(S欧decisis)原则。 判例法是判例具体应用的法。与判例法相对而言,制定法(Statute肠w)即成文法,指由一定的国家权力机关按一定程序制定的,以规范性文件形式表现出来的法。制定法为大陆法系国家,如德、法、日等国家普遍采用;我国主要采用成文法,基本属于大陆法系,在我国,判例属于案例,是指适用法律所产生的法律文件,只对法院审理同一类案件具有参考价值,案例尚未提升为判例法意义上的判例。 当今世界上,判例法国家与成文法国家之间互相借鉴、融合已成为一种趋势,如实行判例法的美国制定了众多的法规;实行成文法的法、日等国,则越来注重判例的作用。本文从法的渊源切人,探讨判例法在我国的适用价值,与法学界同仁共商...  (本文共4页) 阅读全文>>

《法学》2000年06期
法学

法治、罪刑法定与刑事判例法

本文所要讨论的问题是 :中国目前是否需要刑事判例法?如何认识和处理成文刑法与刑事判例之间的关系?首先应交待两个前提 :第一 ,本文所说的刑事判例法 ,是指将一定法院对刑事案件的判决作为刑法渊源 ,成为定罪量刑的法依据。至于最高司法机关对成文刑法的解释即司法解释 ,当然不是判例法。第二 ,本文的观点仅限于刑法领域 ;至于民法等私法领域及其他公法领域应否建立判例法制度 ,不在本文考虑之列。法治在刑法领域表现为罪刑法定原则①。一个没有实行罪刑法定原则的国家 ②,不可能是法治国家。因为法治的任何含义、价值 ,都可以在罪刑法定原则的思想基础、具体内容中找到表现形式 ,或者说 ,罪刑法定原则的思想基础与具体内容体现的就是法治的含义与价值。③罪刑法定原则 ,要求司法机关只能根据已经公布的刑法定罪量刑。但是 ,在同样被称为“法治国”的国家 ,理论上与实践上对其中的“刑法”理解不同、要求不同。英国学者指出 :“的确 ,在刑法中 ,法治意味着在法律...  (本文共8页) 阅读全文>>

权威出处: 《法学》2000年06期
《法律适用》2000年04期
法律适用

试论判例法的适用方法

判例法主要通行于以英美法为代表的普通法国家 ,一般是指某一法院的判决 ,或者是一个判决所含有的法律原则或规则 ,对其他法院(或甚至对本院)以后的审判具有作为前例的约束力或说服力。这一法律形式与制定法不同 ,主要是司法活动的产物 ,其创制和适用是为同一司法过程所实现。认识判例法 ,关键在于认识其司法过程及其适用中的方法和技术 ,这种方法和技术通常表现在司法过程中对判例的遵循、分析、归纳、创制和解释中。这里主要介绍其两种适用方法 :一、遵循先例遵循先例是英美判例原则的一个最为普遍的术语。该术语是拉丁语“遵守判例 ,不扰乱确立的要点”的简略形式 ,① 即是指某个法律要点一经司法判决的确定 ,即构成了一个日后不应背离的先例 ,或者说 ,一个恰好有关的先前案例 ,必须在日后的案例中得到遵循。然而 ,并非司法判决中所作的每一个陈述 ,都是一种应当在日后案件中加以遵循的权威性渊源 ,只有那些在早期判例中被称之为该案件的判决根据的陈述 ,才能在...  (本文共3页) 阅读全文>>