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“案例”——判例制度的初始形态

纵观法的发展历史 ,无论是在大陆法系还是英美法系 ,成文法与判例法一直是法的两种主要表现形式 ,二者并不存在绝对的排斥。当今世界 ,“既适用成文法又采纳判例 ,已成为世界各国法制发展的共同趋势。”[1] (P2 50 ) 在我国历史上判例也一直存在 ,如《秦简》中的“廷行事” ,汉代的“决事比” ,晋之“故事” ,唐之“法例” ,宋元之“断例” ,明清之“例” ,以及北洋政府大理院的判例、解释例和后来国民政府的判例、解释例等。在中国古代法典代表作《唐律疏议》中还专门以问答的形式引用一些司法判例以为司法官吏提供审判参考 ,在清朝前期颁布的《大清律例》中收录了近二千条判例 ,作为审理案件的依据 ,例的效力甚至大于律。其实 ,判例在我国法律领域的消失也不过是近几十年的事情。建国以来成文法一直是我国最主要的法的表现形式 ,改革开放 2 0余年我国的法制建设取得了显著的成果 ,社会主义法律体系基本形成。但是由于成文法自身所不能克服的缺陷 ...  (本文共3页) 阅读全文>>

《四川警官高等专科学校学报》2003年02期
四川警官高等专科学校学报

建立我国判例制度之我见

众所周知,英美法系和大陆法系在历史上有着显著的区别。但随着世界法制的发展,两大法系出现了相互借鉴的趋势。在这个过程中,判例法和成文法不仅吸收了对方的长处,也保持了自己在各自法系中传统的统治地位。开创判例法法典化、成文法判例化的双轨制法律体系,已成为世界各国司法发展的一大趋势。有鉴于此,笔者认为我国作为成文法国家,也应该考虑设立自己的判例制度。 一、判例法和判例的涵义 判例法作为一种独特的法律体系,发端于英国并为英美法系国家所采用。它是一种以体现在判例中的法律原则作为法律渊源的法律制度。牛津法律大辞典中对判例法的释义是:“根据以往法院和法庭对具体案件的判决所作的概括”。由此可见,判例法的根本之处就在于创制、借鉴以及遵循判例,并将体现在判例中的法律原则作为有别于成文法的重要法律渊源,即“遵循先例”原则。 作为不成文法的判例法具有以下几个独特的特征: 一是“论理性”。某一案件要成为判例的示范,必须要经过摆事实、讲道理的反复论证过程,最...  (本文共5页) 阅读全文>>

《经济与社会发展》2003年12期
经济与社会发展

关于借鉴判例制度的思考

目前,我国实行的是成文法制度。成文法制度与英、美、法国家奉行的判例法制度相比,二者各有优缺点。正因此,世界两大法系早已开始相互取长补短,各自吸收对方的长处川。我国现行单一成文法制度,在具备自身优点的同时,还存在如下种种弊端:1.成文法“盲区”的不可避免性常使法官无法可依。社会变革使立法滞后的矛盾更为突出;2.法官对法律的理解和解释各不一致,致使法律适用尺度严重不一,造成司法不统一现象大量存在;3.法律漏洞的弥补、法律规则的明确化及具体化不得不一再依赖于司法解释;而这些司法解释庞杂、缺乏系统性。由此,我国法学理论界和司法实践部门也已开始对借鉴判例制度弥补我现有法制之不足进行积极探索。但这种探索还远不够广泛和深人。鉴于此,我们试对判例制度的借鉴作如下探讨,以期为我国司法制度的改革尽微薄之力。 一、英美法系的判例制度及其优点 判例制度主要在英、美及原英联邦范围内实行,它是英美法系国家发展和适用法律的方法和技术川。“遵循先例”是判例制度...  (本文共5页) 阅读全文>>

《法律适用》2003年Z1期
法律适用

先例判决·判例制度·司法改革

时下,司法改革已经成为一门“显学”,关于司法改革的研究文章、著作令人应接不暇。司法实务界也不时推出一些新的改革措施。去年末被媒体关注的一项改革来自河南省郑州市中原区法院,该院推行“先例判决制度”,引发了时下,司法改革已经成为一门“显学”,关于司法改革的研究文章、著作令人应接不暇。司法实务界也不时推出一些新的改革措施。去年末被媒体关注的一项改革来自河南省郑州市中原区法院,该院推行“先例判决制度”,引发了社会各界以及学者的关注。对于判例制度,时有学者著文主张我国应当引入。但实践中从来没有“明目张胆”地实行过。一个基层法院———特例独行地进行先例判决改革,这在我国是新鲜事物,由此引起了笔者的兴趣。本文试图对此作一探讨,以求教于大家。一、先例判决与判例制度:形不似而神似先例判决制度,“是指经过某种程序被确认的‘先例判决’对今后处理同类案件具有一定的拘束力,其他合议庭或独任审判人员在处理同类案件时应当参照。”〔1〕对于先例判决,目前存在两...  (本文共5页) 阅读全文>>

《长春工程学院学报(社会科学版)》2003年04期
长春工程学院学报(社会科学版)

判例制度的哲学之维——一个经验主义的视角

美国历史上最有影响的法律家 ,联邦最高法院大法官本杰明·卡多佐曾说过 :“如果经验主义的背后是人们在焦灼地探寻和摸索一个和谐原则的过程中思考和记录下来的学问和知识 ,那么 ,经验主义的解决方法将更明智、更合理 ,我坚信如此。”卡多佐意在表达对机械的经验主义的超越 ,同时也道出了一个前提性事实 :普通法基本是在对经验主义的接纳、摄取的过程中而形成和发展的。判例制度是普通法的核心和灵魂 ,也是经验主义哲学对普通法发挥作用的最真实而生动的体现。本文试图对判例制度与经验主义哲学间的逻辑关系从几个不同的角度进行揭示。一从哲学史来说 ,经验论的发源地是英国。“英国一方面有唯名论的传统 ,另一方面又有自然科学的注重实验、观察的风气 ,因此 ,英国人继承了唯名论传统 ,强调个别实在 ,否认一般的客观实在性 ,把唯名论的传统和注重经验归纳的习惯相结合 ,使英国成了近代经验主义的发祥地。”这种经验论坚持的是感觉直观 ,它不同于宗教意义和现代意义的理...  (本文共3页) 阅读全文>>

《西南民族大学学报(人文社会科学版)》2012年01期
西南民族大学学报(人文社会科学版)

中国民事判例制度构建的价值反思与重构

一、走出民事判例制度工具理性的误区社会学巨擘马克斯·韦伯将理性区分为工具理性与价值理性。其指出,工具理性,即“通过对外界事物的情况和其他人的举止的期待,并利用这种期待作为‘条件’或者作为‘手段’,以期实现自己合乎理性所争取和考虑的作为成果的目的”[1](P.56);而价值理性,即“通过有意识地对一个特定的举止的———伦理的、美学的、宗教的或作任何其他阐释的———无条件的固有价值的纯粹信仰,不管是否取得成就”[1](P.172)。也就是说,持工具理性之人,往往为目的之达到而将外在的因素视为手段,从而忽略了该目的本身的价值思考;而持价值理性之人,往往就行为本身的价值进行思考,而对于是否达到行为意愿之目的在所不论。由此可以看到,目前国内大部分学者都将民事判例制度的价值集中在工具价值的追寻上,希望这个制度能从实在的层面解决问题,如弥补制定法之缺陷与不足;解决同案不同判问题,统一法律适用;规范法官自由裁量权;遏制司法腐败;提高司法效率,节...  (本文共5页) 阅读全文>>