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再论“直接适用的法”与公共秩序保留

“直接适用的法”是20世纪50年代进入人们视野的一个新的概念。1958年法国学者弗朗赛斯卡基斯在其《反致理论和国际私法的体系冲突》一文中,首次提出了“直接适用的法”。他在研究法国判例的基础上指出,随着国家职能的改变及其在经济生活中作用的提高,国家对经济的干预与日俱增,为了能够在国际民商事交往活动中更好地保护国家和社会的利益,国家所制定的一些具有强制力的法律规范在调整涉外民商事关系时,可以绕过传统的国家所制定的那些法律选择规范,从而直接适用于该涉外民商事法律关系,这就是“直接适用的法”。其他一些学者也对这种法律规范进行了界定,诸如“空间受调节的规范”、“必须适用的法”、“警察法”、“立法定位法”、“强制性规范”、“自我限定的规则”等。[1]p160然而无论称谓如何,其实都在描述同一个法律现象,即一国某些体现重大利益的规范可以不经冲突规范的指引,而直接适用于涉外民商事法律关系。公共秩序保留是冲突法的一项基本制度。它是指在一国法院依其...  (本文共3页) 阅读全文>>

武汉大学
武汉大学

国际私法中的公共秩序研究

公共秩序制度历史悠久、内容精深,是国际私法上的一项一般制度,而且是国际私法上得到各国学者、立法和司法以及国际条约广泛肯定的一项一般制度。正如一位学者所指出的那样,很难找到一个法律原则,比如公共秩序,它经受了如此广泛的批评却能生存下来。可见,对国际私法中的公共秩序问题进行研究,必然具有重大的理论价值和现实意义。有鉴于此,本文主要从国际私法的视角探讨了公共秩序的源流考量、一般问题、与相关概念比较及立法与司法实践,国际民事诉讼中的公共秩序,国际商事仲裁中的公共秩序,我国国际私法中的公共秩序等相关问题。正文除引言和结语外,共分7章。第一章为公共秩序的源流考量。本章探讨了公共秩序的起源和历史发展进程,其中包括公共秩序在理论上的嬗变和在立法上的演进。前者认为,公共秩序理论上的嬗变与国际私法的产生及发展相一致,经历了早期公共秩序理论到19世纪的公共秩序理论再到当代公共秩序理论的发展过程;后者认为,公共秩序既得到了国内立法的普遍确认,又被国际条...  (本文共291页) 本文目录 | 阅读全文>>

上海师范大学
上海师范大学

“直接适用的法”与公共秩序保留的关系研究

主权国家的存在,致使每个国家都要保护那些不能放弃和不容减损的利益,这构成了公共秩序保留的基础;而上世纪中期以来国家对社会经济生活等方面的不断干预又促使了“直接适用的法”(全文简称“直接适用法”)的兴起和发展。探寻两者之间的关系,是自上世纪五十年代直接适用法理论诞生以来学者们共同积极努力的方向。然而,时至今日,各国国际私法学者对于直接适用法与公共秩序保留之间的关系依然未能达成一致意见。我国自2011年《涉外民事关系法律适用法》在立法上确定直接适用法以来,由于对其与公共秩序保留之间的关系不甚清晰,致使实践中多有混淆二者进行适用的情形。因此,本文力图在探究二者理论基础的基础上,通过比较研究的方法对二者之间的关系进行梳理,并针对我国司法实践中存在的问题,提出明确二者适用关系的具体举措。本文共分为五章,第一章主要出于司法实践中对直接适用法与公共秩序保留之间的关系不甚明晰,导致司法审判中多有混淆二者进行适用的情形介绍了本文论题的来源、国内外...  (本文共51页) 本文目录 | 阅读全文>>

复旦大学
复旦大学

论“直接适用的法”

“直接适用的法”这一概念自法国学者福勋·弗兰西斯卡基斯在其发表的文章中第一次提及至今,也就短短几十年时间。从理论角度来看,该概念的提出对传统国际私法机械式套用冲突规范的做法形成了理论上与实践上的强烈冲击,使得“直接适用的法”这一概念已经成为当前国际私法领域成为了最受争议的话题之一。从实践角度来看,“直接适用的法”这一概念的引入,使得学者们开始逐渐关注规则背后所存在的公共政策和价值导向,这一现象也在一定程度上显示了当前国际私法公法化的趋势。虽然如上所述,“直接适用的法”从提出到目前,只有短短几十年的历史,但世界各国的学者们已对此形成“百家争鸣”之势。就世界范围来看,从最先提出此概念的法国学者福勋·弗兰西斯卡基斯到英国学者莫里斯,再到德国学者凯格尔,都从不同角度对“直接适用的法”进行了命名,而我国学者虽然起步较晚,但以韩德培教授为代表的诸位国际私法学者们也在其各自的著作中针对“直接适用的法”发表自己的看法和理解。“直接适用的法”的理...  (本文共48页) 本文目录 | 阅读全文>>

广东外语外贸大学
广东外语外贸大学

“直接适用的法”理论之研究

“直接适用的法”理论是20世纪50年代以后国际私法领域的新课题。它是指在国际民商事法律冲突中,法院地法的某些强制性规范由于其自身性质无需冲突规范的指引而直接予以适用。这一理论的产生和发展,与第二次世界大战后西方各国在凯恩斯主义指导下普遍加强对经济的干预和调控密切相关,同时也反映出经济全球化背景下各国在国际私法领域对国家利益的关注。目前,在一些国际公约和有的国家国内立法中已经以专门条款对“直接适用的法”作出了规定。本文采用了历史研究方法、比较研究方法以及法律解释学方法等研究方法。论文共分为三章。第一章是有关“直接适用的法”基本问题的概述。该章首先介绍了“直接适用的法”的概念、性质和历史发展,指出“直接适用的法”是一种兼具公法和私法性质、兼有冲突规范和实体规范特征的法律规范,而且早在19世纪学者的著述中就已经包含了这一理论的萌芽。本章还专门对“直接适用的法”理论产生的原因进行了深入的分析,认为经济因素的影响和法律价值取向转变的综合作...  (本文共63页) 本文目录 | 阅读全文>>

湖南师范大学
湖南师范大学

直接适用法的理论与实践

人类社会进入20世纪后,国家公权力逐渐加强了对社会经济生活各领域的控制。在私法领域,强制性规范日渐受到重视,公、私法的界限日趋模糊。以涉外民商事法律关系为调整对象的国际私法也不免受之影响,传统的以冲突规范为主的欧陆国际私法体系不断受到以强制性规范为核心的直接适用法的侵蚀。虽然我国《涉外民事关系法律适用法》第4条对直接适用法作了规定,但目前我国关于直接适用法的理论与司法实践仍相对滞后,因此亟需进一步系统深入研究。由于直接适用法概念的时代性及地域性,有关国家和地区对其称谓、内涵均存在不同的理解和规定,因此对直接适用法的界定是对其进行研究的首要前提。传统的从实体法角度对直接适用法进行定义的方式,源于弗朗西斯卡基斯,虽具一定的合理性,但不能完全正确反映直接适用法在国际私法上的发展与变化,这也是造成理论与实务界对直接适用法的结构、性质、范围、适用等基本问题产生分歧,甚至自相矛盾的根本原因。在对直接适用法在发展过程中呈现出的三种不同样态进行...  (本文共210页) 本文目录 | 阅读全文>>