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判例·判例法·民法法系

一、判例与判例法在普通法法系国家的一些作品中,“判例”与“判例法”两词可能是通用的。但就本文所讨论的民法法系中的判例制度及中国法学家所研究的判例和判例法来讲,二者是很不相同的。判例是指具有前例作用的法院判决,可以在审判过程中作参考,但它并不是法律。判例法是一种法律,与制定法相对称,判例被赋予较普遍的法律效力后,就称为判例法。判例与判例法的区别主要有以下三个方面:首先,二者性质不同。判例是依据案件事实和法律做出的法院判决,从实质上说,它是对具体纠纷或罪行的具体、特殊的解决。判例法则是具有法律效力的规则,从实质上说,要将它作为依据解决某类纠纷或罪行。其次,二者的效力不同。判例只是一种先例,它不具有普遍的法律效力,只可以作为审理其他类似案件的参考。判例法作为一种法律,则具有法的一般属性,包括强制性的约束力。再次,二者适用的条件不同。判例法要求精确的区别技术区别“判决根据”和“附带意见”,要求掌握判例法方法的法官具体操作对判例法的适用。...  (本文共2页) 阅读全文>>

《前沿》2007年05期
前沿

论民法法系中的判例——兼与普通法法系中判例的比较

西方两大法系在19世纪中叶以前可谓是泾渭分明,是完全不同的两个法律体系。但进入20世纪以后,两大法系开始互相学习。具体到法律渊源方面,民法法系主要以制定法为法律渊源,普通法法系主要以判例法为法律渊源。以后英美等国制定了大量制定法,民法法系中判例的作用也在不断增强,于是民法法系的部分学者认为民法法系的法律渊源中已经包含判例法[。1]但有的学者则认为在民法法系还没有判例法[。2]本文首先对普通法法系判例制度进行分析与研究,然后与民法法系的判例进行比较,通过比较指出民法法系的判例与普通法法系的判例还有巨大差异,民法法系目前还不存在类似普通法法系的判例法。一、普通法法系中的判例、判例法研究判例制度应当从判例法的源头英国法来研究,这样才能正本清源,弄清其原意及与其密切联系的其他制度,以此与民法法系的判例进行比较,并进一步对民法法系是否存在判例法这一问题进行考证。(一)普通法法系判例、判例法的概念判例制度最早起源于英国。英国诺曼征服后,诺曼...  (本文共4页) 阅读全文>>

权威出处: 《前沿》2007年05期
吉林大学
吉林大学

判例法与制定法的比较

大陆法系与英美法系是世界上影响相对较大的两个法系。大陆法系以制定法为主,英美法系则使用的是判例法。我国的法律体系属于大陆法系制定法的范畴。制定法有其先天的劣势:比如我国的许多法律法规的可操作性不强,制定法过于抽象,因此实际上给法院、法官相当大的自由裁量权。由此而造成相同或者相似的案件,不同的法院、法官做出不同甚至差异很大的判决,严重破坏了法制的统一,等等。由此可见,英美法系的判例法制度可以部分弥补制定法的在应用上的种种不足。第一部分阐述了英美法系的判例法制度和大陆法系的制定法制度。英美法系有的时候也叫做判例法系、英国法系、普通法系,它的发源可以追溯到英国中世纪时期的法律,尤其是以普通法为渊源建立并发展起来的法律的总称。就英美法系来说,判例法一般是指高级法院的判决,确切的说是指一个判决中所含有的法律原则或规则,对其他法院(甚至对本院)以后的审判来说,具有作为一种前例的约束力(binding effect)或说服力(persuasi...  (本文共49页) 本文目录 | 阅读全文>>

《江西财经大学学报》2001年01期
江西财经大学学报

我国建立判例法制度的条件分析

一、问题的提出所谓判例,是指“具有典型性或制作良好的,并通过一定的形式予以公布,要求本级和下级司法机关在办理同类案件时遵循的先前案件的判决。这种判决中体现、确立的法律规则,在法律渊源上称之为判例法。”①传统上,判例被认为是普通法系国家重要的法律渊源,而在今天的大陆法系国家,判例的法源性质亦已得到相当程度的肯定,如法国的行政法即主要是通过判例建立起来的。我国司法界在经历了数十年的无“例”可循后,80年代中后期至90年代初期,判例法开始重新引起法学界的浓厚兴趣。当时的研究除对西方国家的判例法制度进行译介外,主要集中于我国应否建立判例法制度。当时学术界对此问题主要有三种观点或主张,一是主张在我国建立判例法制度;二是认为在我国不宜建立判例法制度;三是认为不宜建立判例法制度,但应加强判例在司法实践中的作用。随着研究的深入,要求在我国建立判例法制度的呼声也越来越高,并就在我国如何建立判例法制度进行了具体的探讨。在司法实践中,最高法院也通过定...  (本文共4页) 阅读全文>>

《浙江师大学报》2001年01期
浙江师大学报

关于判例法的若干思考

相对于大陆法系国家的成文法而言,判例法是英美法系国家尤其是英国、美国的主要法律渊源。自16世纪诞生以来,判例法便呈现出巨大的生命力。它不仅在英国世代相传,而且还随英国的殖民扩张传播到美国等殖民地国家。至今,判例法仍在上述国家呈现出欣欣向荣的态势。因此近几年来,国内有不少学者主张引进判例法。笔者就判例法若干问题浅抒己见。  一、判例法的内涵及其产生背景分析西方法学家以法律特点及其历史传统为标准将西方资本主义国家的法律划分为大陆法系和英美法系。大陆法系国家的法律是由一系列明确的法律条款组成的,而英美法系国家的法律却是由众多判例组成的。所谓判例,是指由法院对典型案件审理终结时所作出的、为《判例集》收集整理的、可作为典范的判决。判例如被赋予法律效力,就等同于大陆法系国家的成文法律,对人们的行为便产生规范作用。这种以判例作为其表现形式的法律便是判例法。判例法没有明确的法律条款,它由隐含在先前判决中的法律原则构成。采用判例法的英美法系国家的...  (本文共4页) 阅读全文>>

《黄冈师范学院学报》2001年02期
黄冈师范学院学报

论汉代的判例法

判例在传统上是英国法的主要渊源之一 ,英美法系因此也称判例法系。我国古代并无成文法与判例法的概念之分 ,中华法系重视国家制定的成文法 ,法律以成文法为主干 ,但也常采用判例以弥补成文法的不足 ,汉代正是判例法的发展时期。一、汉代判例法发展的原因我国西周、春秋时期的法律形式主要是判例法 ,《左传·昭公六年》把它概括为 :“议事以制 ,不为刑辟”。“制”可以理解为沿行已久的习俗、故事或成例。“议事以制”,就是选择已有的、适宜的案件比附断案。春秋战国时期 ,随着社会变革的深入 ,成文法逐渐取代了判例法。秦经商鞅变法后援法而治 ,成文法家喻户晓 ,及至统一六国后 ,更是“以法为教”、“以吏为师”,社会生活的各个领域“皆有法式”、“事皆决于法”(《史记·秦始皇本记》) ,虽然有“廷行事”作为秦律的补充 ,但应用并不多。但到了汉代 ,判例以“比”的形式迅速发展。汉代法律的主要形式有律、令、科、比 ,比是其主要法律形式之一。《后汉书·桓谭传》...  (本文共4页) 阅读全文>>

《山东省农业管理干部学院学报》2001年02期
山东省农业管理干部学院学报

我国短期内不宜实施判例法制度

近十几年来,关于判例法的研究已经引起法学界的极大关注,要求实施判例法的呼声越来越高。据统计,从IWh年以来已发表的主张积极借g判例法制度的论文就达20余篇山,成为当前研究的热点。但是,结合我国的国情,井考虑到大陆法系和英美法系长期以来形成的巨大差别,我们认为条件成熟以后可以考虑在一定领域内实施判例法,不过短期内我国不宜实施判例法制度。实施判例法是一项系统工作,并非一踩而就。 一、我国没有准确、及时和全面的判例报告制度 判例法需要准确、及时和全面的判例报告制度,否则法官就会感到没有先例可以援引,从而级别较高的法院不得不重新确定一个新的判例,级别较低的法院将陷于无所适应的境地,这必然会造成法律的混乱。 英国法中遵循先例原则的形成与判例汇编的发展有密切的关系。英国最早的判例汇编称为仲鉴》尼包括从13世纪爱德华一世起到16世纪亨利八世时的判例。虽然《年鉴)当时不是专为便利法官引用而汇编,但是,事实上便利了法官引用,在客观上对于遵循先例的...  (本文共3页) 阅读全文>>