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试论国际私法中的自体法理论

一在我国 ,对“proper law”这个冲突法中特有的名词 ,有许多不同的译法。较为普遍采用的译法是“自体法”,另外还有人译作“特有法”、“准据法”、“适当法”等。造成这种局面的原因 ,固然由于英文本身词意的庞杂 ,但主要还是因为人们对“proper law”这个概念的内涵存在不同的理解。从英文看 ,proper一词含义甚广 ,中文译作“自体”只取一种含义 ,且只代表一种看法 ,除此之外 ,英国学者安顿 (Anton)将proper一词译为适当 ,因此 ,proper law是适当的法。我国的卢峻教授的观点与安顿相去不远。日本学者折茂丰在其专著《涉外不法行为法论》把它理解为固有的法。而将 proper law译为自体法的是我国著名国际私法学家韩德培教授于《中国大百科全书(法学卷 )》中首先提出来的。这一主张接近折茂丰的看法。[1] 之所以将其译为自体法 ,其理由主要在于 :首先 ,在英国学者的国际私法著作中 ,“prople ...  (本文共5页) 阅读全文>>

《武汉大学学报(社会科学版)》2001年01期
武汉大学学报(社会科学版)

自体法:通向自然法之路径

自体法理论一直是倍受国际私法学者关注的重要理论问题。但学者们对自体法的研究主要局限在概念的辨析以及合同自体法、侵权自体法的探讨 ,对其进行更深层次理论思考并不太多。立足于自然法理论 ,通过对国际私法史进行理论分梳 ,笔者认为自体法应重新建构 ,以实现对作为一种实在法的准据法和代表国际私法最新理论成果的最密切联系原则的超越。一、自体法之普适性发展取向自体法的英文是“Proper law”,最早于 1 858年由英国学者韦斯特莱克在其《国际私法论》一书中所创设。根据英国学者的理解 ,合同自体法首先是指合同当事人所自主选择的适用于合同的法律。在当事人没有选择适用于合同的法律时 ,它便是指与合同有最密切联系的法律。但这种以主观论限制客观论的观点 ,近来已被一些学者抛弃。有学者指出 ,明示的法律选择行为如果与合同因素集结地的合同自然本座相抵触则是不允许的[1] ( P.4 5 0 ) 。这表明以最密切联系原则为内核的客观论正日益被视为探求...  (本文共6页) 阅读全文>>

《商丘职业技术学院学报》2004年02期
商丘职业技术学院学报

国际私法中的自体法理论

在我国,对“pr叩erlaw”这个冲突法中特有的名词,有许多不同的译法。较为普遍采用的译法是“自体法”,另外还有人译作“特有法”、“准据法”、“适当法”等。造成这种局面的原因,固然由于英文本身词意的庞杂,但主要还是因为人们对“proper law”这个概念的内涵存在不同的理解。从英文看,proper一词含义甚广,中文译作“自体”只取一种含义,且只代表一种看法,除此之外,英国学者安顿(Anton)将proper一词译为适当,因此,pr叩er law是适当的法。我国的卢峻教授的观点与安顿相去不远。日本学者折茂丰在其专著《涉外不法行为法论》把它理解为固有的法。而将pr叩er law译为自体法的是我国著名国际私法学家韩德培教授于《中国大百科全书(法学卷)》中首先提出来的。这一主张接近折茂丰的看法,’‘,之所以将其译为自体法,其理由主要在于:首先,在英国学者的国际私法著作中,“proper law”与“applieablelaw”是同时出...  (本文共4页) 阅读全文>>

《吉林师范大学学报(人文社会科学版)》2004年06期
吉林师范大学学报(人文社会科学版)

论合同和侵权的自体法

引言 (一)自体法 在这个题目下,首要的是要搞清楚何为“自体法”,迄今为止,无论是国外还是国内,关于这个问题尚无定论。自体法的英文是“Prol冲r肠w”,若直译,为“特有的法”或“适当的法”。韩德培先生将之译为“自体法”,李双元教授则称之为“特有法”。这个名词可以在以下几种意义上使用: 首先,它是一种理论,是关于涉外民商事关系法律适用的一种学说。其目的与其他国际私法学说(如最密切联系说)一样,是要解决法律冲突,促进国际经济交往。 其次,在具体案件上,它是指据以确定涉外民商事法律关系当事人的实体权利与义务的实体法,在这个意义上讲,它与“准据法”这个概念有诸多相通之处,但二者决不是等同的概念,准据法的英文是“API,hcable肠w”。 再次,它是一种法律选择方法,也可以用它来构成一个冲突规则,就象最密切联系原则虽是一种法律选择方法,却可以作为连接点订人冲突规范一样〔 最后,究其实质,自体法是要对涉外民商事关系适用以其自身特性应该适...  (本文共3页) 阅读全文>>

《法制与社会》2011年07期
法制与社会

浅析“自体法理论”与我国的实践

一、自体法理论概述对于一个涉外民商事关系来说,由于所涉各国法律规定不同,适用不同国家的法律可能会导致完全不同的结果,这就提出了法律选择问题,即到底适用哪个国家的法律来解决涉外民商事纠纷,对此,各国的解决方法是不同的。“自体法理论”(Proper-Law)提出了融合“当事人意思自治”原则和“最密切联系”的原则。按照这一理论,涉外民商事纠纷适用当事人选择的法律,当事人没有选择的时候,又不能依情况推断他们所选择的法律时,运用最密切联系原则选择适用的法律。“自体法理论”(也有学者称之为“适当法理论”),是英国学者在19世纪初提出来的一种冲突法学说。它发端于合同法领域,而后扩展到侵权行为及其他领域。①当前的合同自体法理论,既肯定了意思自治原则,适应了各国经济社会发展的需要,又补充了意思自治原则的不足,对当事人没有选择的情况作出了规定。同时还把最密切联系原则吸收进来,在另一个层次上保证了法律适用方法的灵活性,有利于维护当事人的利益。二、自体...  (本文共2页) 阅读全文>>

《呼伦贝尔学院学报》2010年02期
呼伦贝尔学院学报

论侵权行为自体法——兼评我国相关立法

“侵权行为就是行为人由于过错侵害他人的财产和人身,依法应当承担民事责任的行为,以及依法律特别规定应当承担民事责任的其他损害行为。”涉外侵权行为就是含有外国因素的侵权行为。各国侵权行为的法律规定在侵权行为的范围、构成要件、损害赔偿的数额及计算方法等诸多方面有较大差异,是涉外侵权行为法律适用冲突的主要原因,当今大量存在的国际间民商事交往这一客观现实更加剧了这种冲突。国际私法要解决的主要问题即是法律冲突,在上述条件下,侵权行为法律适用理论研究备受关注。在新近涌现的诸多理论中,侵权行为自体法理论颇为引人瞩目。一、侵权行为自体法的涵义及一般问题(一)侵权行为自体法的涵义我国多数学者认为国际私法中的自体法概念是由戴西(A.V.Dicey)在其著作《戴西与莫里斯论冲突法》中提出的,但也有部分学者认为是韦斯特勒克(John.Westlake)首创了这个概念,韦斯特勒克在他所著《国际私法》一书中提到“合同自体法就是支配合同内在生效性和效力的法律,...  (本文共4页) 阅读全文>>