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论国家法与民间法的互动与沟通

从清末变法修律始,中国开始了法制现代化的进程。百年来,这种法律制度的变迁,大多数都是表现为“变法”———一种强制性的制度变迁。经过痛定思痛的过程,今天的中国终于确立了“依法治国”的治国方略,这种通过理性建构,依靠自上而下的力量推动的法治模式被称为“政府主导型”法治模式。在一个长期缺乏法治传统的中国,大力进行异域法的移植,并对这种法律移植进行可行性的论证是必要的。然而,一个让人困惑的问题是,我们抱着一腔热情移植来的法律制度在中国的实施中却碰到的相当多的困难,甚至法律与社会生活出现了凿枘不投的情况,可以这么说,法律尚未进入人们的生活。这不得不让人从另外一个角度考虑法律中国的的可能性,这也是朱苏力曾经提出的一个问题,我们是否应该考虑我们的“本土资源”?这种“本土资源”中就包括那些生长于民间,客观上起着调整人们的行为,使人们的行为保持一个合理预期的民间法。自从法律多元主义兴起以后,民间法的作用日益为人们重视。法律多元是指两种或多种法律制...  (本文共6页) 阅读全文>>

《山东省农业管理干部学院学报》2005年03期
山东省农业管理干部学院学报

互动与沟通:中国语境中的国家法与民间法

从清末变法修律始,中国开始了法制现代化的进程。这种法律制度的变迁,大多数都是表现为“变法”,一种强制性的制度变迁。今天的中国实行的是通过理性建构,依靠自上而下的力量推动的法治模式。在这种法治模式下,我们必然问:法治意味着代表大传统的国家法完全取代代表小传统的民间法吗?自从法律多元主义兴起以后,民间法的作用日益为人们重视。什么是民间法?在中国正在进行的法治进程中它有什么样的价值?它与国家法的关系是什么?民间法与国家法将实现怎样的互动与沟通呢?一对于民间法,社会学家、人类学家和法学家都曾经给其以各种各样的称呼。当关注于其权威渊源或管辖范围时,它被称为非国家法、非官方法、人民的法、地方性法、部落法等。当关注于其文化起源时,它被称为习惯法、传统法、固有法、民间法等。而与此相对应的国家制定的法被称为国家法或官方法。我们在这里借用梁治平先生对民间法的界定,他在《清代习惯法:社会与国家》中指出在中国的传统语汇中,与“官府”相对的是“民间”,因...  (本文共4页) 阅读全文>>

中国石油大学
中国石油大学

当代中国法治建设中民间法与国家法的冲突与互动

该文通过分析法治实践层面上民间法与国家法间的冲突,指出中国法治建设中的一系列矛盾,在阐释分析国家法与民间法关系的基础上,提出了解决民间法与国家法冲突实现二者协调发展的途径。文章共分为四个部分。第一部分主要回顾了民间法研究兴起的背景,从文化的角度分析了民间法与国家法的区别,界定了民间法的概念。第二部分撷取生活中的案例分析现实中民间法与国家法间冲突的种种社会现象,具体表现为法律与道德的冲突,法律的普遍正义观与乡土社会特殊正义观的冲突,法律与民间习惯、风俗的冲突。在分析现象的基础上,指出由于国家法律的统一性与法律实施的地方性间的矛盾,普遍正义观与特殊正义观之间的矛盾以及民间法的知识传统与西方文化背景间的矛盾,引起了民间法与国家法在法治实践层面上的冲突。第三部分从法律产生和发展的角度和国家与社会的角度揭示出国家法与民间法间的关系,国家法是由民间法而来,二者是辩证统一的,民间法将长期存在,在二者的冲突与互动中,国家法处于主动、主导地位,民...  (本文共40页) 本文目录 | 阅读全文>>

《黑龙江省政法管理干部学院学报》2004年02期
黑龙江省政法管理干部学院学报

现代社会民间法存在的合理性

探寻民间法,必须超越分析实证主义的法律观。不论民间法与国家法相一致还是相冲突,均应将之视为现代社会中现行法律的整体结构之一部分。民间法的发展有着悠久的历史,而且它曾在一定的历史时期对社会生活起着重要的主导作用。但是,随着社会的历史变迁,民间法在国家法大规模(从内容到形式)的强烈的冲击下,似乎日趋衰落,失去了它在社会和政治、经济生活中的重要作用。然而,民间法经历了显著的变迁之后,仍以某种方式继续深植于社会生活,影响人们的行为,显示它继续生存的能力。黑格尔说过:存在的就是合理的。民间法历经历史的苍桑巨变,至今仍在社会中存在并发挥作用,说明它的存在具有不可置疑、不容忽视的合理性。“民间法”这一概念,在学术界使用较为广泛,而且不易产生很大的歧义,但是要真正界定它的内涵也不是件容易的事。因为不同的社会文化背景,不同的研究兴趣与视角均会影响对这一概念的界定。如日本学者千叶正士将民间法理解为非官方法,认为“非官方法是指非官方权威认可,而是由某...  (本文共3页) 阅读全文>>

《东方论坛(青岛大学学报)》2004年04期
东方论坛(青岛大学学报)

民间法:一种法的社会学视角

“民间法”是苏力先生在其著作《法治及其本土资源》中首次使用的 ,这一概念的提出也许只是一种偶然 ,但其后所引发的反响与争论 ,可能连作者本人也始料未及。[1 ] 对于“民间法”的研究与讨论也超出了他原来所使用的涵义 ,扩展与深化而去。“民间法”到底如何界定 ,与作为国家正式规范的法律规范是什么关系 ,深入的研究尚待时日。本文拟从法社会学的角度 ,探讨“民间法”概念的提出所具有的法学方法论意义。一、概念的提出与争议“民间法”的概念是从分析“秋菊”们的困惑中 ,从批判普适主义的法制中提出的 ,苏力认为 ,所谓“现代的”法律只是正义的一种 ,没有资格代表语境的、普适的权利界定和权利保护 ,没有资格自称“大写的真理” ,因为“任何法律制度和司法实践的根本目的都不应是为了确立一种威权化的思想 ,而是为了解决实际问题 ,调整社会关系 ,达到一种制度上的正义。”但是 ,秋菊的困惑表明 ,中国当代正式法律的运作逻辑在某些方面与中国的社会背景脱节...  (本文共7页) 阅读全文>>

《社会科学家》2004年06期
社会科学家

乡土社会中之国家法与民间法辨析

一、国家法与民间法之概念辨析国家法就是国家制定法,亦即传统的法学理论所界定的由国家制定或认可并有国家强制力保证实施的法律。民间法,严格说来,从马克思主义关于法律的国家立场看,它不是法律,仅是广义上的社会规范。本文中的“民间法”是从社会学或人类学的角度提出的,它只限于我们分析问题时的一个分析性概念使用,或者说只能限定在价值上、学理上的意义,而无功能上和文字上的意义[1]。故而,本文把在乡土社会中活生生存在的礼俗、人情、习惯、族规、宗法等社会规范称为中国式的“民间法”。然而,究竟什么是民间法呢?借用梁治平先生的观点加以阐释,在中国传统词汇中,与“官府”相对的是“民间”,因而在国家法之外,可用“民间法”的概念来作区别。他说国家法“可以被一般地理解为由特定国家机构制定、颁布和自上而下予以实施的法律”,而民间法主要是指“这样一种知识传统,它生于民间,出于习惯乃由乡民长期生活、劳作、交往和利益冲突中显现,因而具有自发性和丰富的地方色彩”。他...  (本文共3页) 阅读全文>>

《山东体育学院学报》2017年05期
山东体育学院学报

我国传统武术传承的民间法视角探究

传统武术,是我国非物质文化遗产的一种重要形态,几千年来为我国人民锻炼身体或自卫御敌之用传习不断。传统武术历久的传承和凸显的精神展现了我国民族文化特有的光彩。在民国时期,国家积贫积弱,倡导国民“强身健体,救亡图存”,武术甚至被称为“国术”。在今天以“武”“侠”为核心的电影成为了中国特有的文化标签,可见,传统武术在我国文化组成中的重要地位。1传统武术传承的现代之“困”细究传统武术的传承,作为国民强身健体、自我防御的一种方法或手段,为人所习,为人所享、为人所用,而人自身不是一个孤立的存在,其所“习、享、用”必然在一定的空间内完成,也就是说传统武术事实上容纳在中国传统社会的民间管理组织体系之中,即在家族、宗教团体以及一些其他社会团体管理相应的民间社会秩序、传承财富和文化进程中衍生、发展、壮大,其创造着自身的传承法则,在适应着传统社会民间法的调整,甚至其本身的传承法则也成为了民间法的组成部分。中国传统社会是一个乡土社会、一个熟人社会,“乡...  (本文共6页) 阅读全文>>