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准据法及其理论与方法论纲

准据法是国际私法的特有概念,也是国际私法的基本范畴。确定准据法,是冲突规范的基本 功能和根本目标。就传统国际私法而言,确定准据法是实现其对国际民商事关系的调整的主要手 段,也是国际私法理论和实践探讨与摸索的核心问题。对于确定准据法的理论和方法问题的研 究,同确定准据法的理论和方法本身一样,一直深受国际私法学者的重视。权威的国际私法学 家,如英国的莫里斯(J.H.C.Morris)、法国的巴迪福(HenriBatiffol,又译巴蒂福尔)等,都 在其论著中专门探讨这个问题[1](P508-540)[2](P301-396)。确定准据法的理论(有的著作称 为“法律冲突理论”或“法律适用理论”)和确定准据法的方法(有的著作称为“法律选择方 法”)之间的联系是不容置疑的。正如巴迪福等人所指出的:“法律冲突理论是中世纪以来不断演 变的结果,要想理解解决法律冲突的现在的方法必须先考察其历史根源。”[2](P301)确定准据 法的理论是确定准...  (本文共13页) 阅读全文>>

《平原大学学报》2005年04期
平原大学学报

国际私法中“直接适用的法”

“直接适用的法”是在欧洲发展起来的一种观念或学说。是由法国籍的国际私法学者福勋.弗朗西斯卡斯(Phocion Francescakis)于1958年在巴黎发表的《反致理论与国际私法中的体系冲突》一文中正式提出的。弗朗西斯卡斯认为,为了使法律在涉外经济和民事交往中更好地维护国家利益和社会利益,国家制定了一系列具有强制力的法律规范,以调整某些特殊的涉外法律关系。这些具有强制力的法律规范,可以绕开传统冲突规范的援引,直接被适用于涉外民事关系。这种法律规范,就是“直接适用的法”。按照弗朗西斯卡斯的理论,“直接适用的法”调整涉外民事法律关系时,不必通过冲突规范的援引,法官只需依据立法者对具体法律明确规定的空间适用范围来决定该法律的适用范围。这类法律的空间适用范围既可能是“属人的”,也可能是“属地的”,即它们可以适用于在本国领域内的人、物或法律事实,也可以适用于某些发生在本国领域以外但与本国有关的人、物或法律事实。在此前后,其他的一些学者也...  (本文共3页) 阅读全文>>

《黑龙江科技信息》2008年22期
黑龙江科技信息

对国际私法中法律规避效力的探讨

随着现代国际民商事的交往日益增多,法律规避现象时有发生,不仅存在于亲属法、婚姻法,契约法领域,而且几乎渗透到国际私法的各个领域,诸如公司法、运输法、保险法等。法律规避现象的增多,既影响了有关国家法律的威严,也不利于保护国际民商事交易安全和善意相对人的利益。因此,在我国不断扩大开放的今天,面对日益增多的国际民商事关系,研究法律规避问题尤显必要。1对法律规避的效力中一些理论的质疑1.1狭义涉外民事关系领域存在法律规避制度的必要性值得探讨从法律规避的产生来看,是要维护一个落后的法律制度。国际私法上对法律规避的研究始于1878年法国鲍富来蒙王妃离婚案。其案情是法国王妃鲍富来蒙,因法国禁止离婚,她便改变国籍归化为德国人,在德国取得离婚判决后,又与罗马尼亚王子结婚,婚后又回法国定居。法国王子向法国法院提起诉讼要求确认其离婚再婚行为无效,法国法院认为鲍富来蒙的行为是逃避法国法律不允许离婚的规定,因而构成法律规避,于是判决鲍富来蒙在德国的离婚和...  (本文共1页) 阅读全文>>

《社会科学家》1940年20期
社会科学家

试论国际私法体系的重构及跨国民商事关系的法律调整

试论国际私法体系的重构及跨国民商事关系的法律调整阎卫军·一随着科学技术的发展,社会的进步,世界各国人民之间的经济文化交流不断增加,跨越一国国境,涉及二个或二个以上国家的民商事法律关系也不断增多、传统的、主要以冲突法的方法调整这种法律关系的国际私法已越来越显得不适应和力不从心,并进而—一特别是在国际合同和侵权行为领域—一出现了许多统一实体法规范,这就对冲突法在国际私法体系中的核心地位提出了挑战和质疑,本文试图在总结国内外有关的研究和现行法律制度的基础.匕,提出作者对国际私法体系的重构和跨国民商事关系的法律调整的一些粗浅看法,以求教于学界同仁。一、国际私法的研究对象—一跨国民商事法律关系传统的国际私法总是从民族国家的角度出发,认为国际私法的调整对象是涉外民事法律关系(包括商事法律关系)。①即在此种法律关系的主体、客体或引起该法律关系发生、变更、终止的法律事实三者之中,存在一个或一个以上的涉外因素,并认为国际私法是国内祛的一部分,试图...  (本文共6页) 阅读全文>>

《同济大学学报(社会科学版)》2003年06期
同济大学学报(社会科学版)

再论国际私法中“直接适用的法”

“直接适用的法”理论在欧洲诞生以来 ,不少国际私法学者对其给予极大关注 ,并作了大量研究 ,但是 ,仍然有一些重要的疑难问题没有弄清楚。本文试图对“直接适用的法”的概念、性质以及适用等问题作进一步的梳理、探讨和阐明。一、“直接适用的法”概念的缘起、根据和界定  “直接适用的法”是在欧洲发展起来的一种理论或学说。① 法国国际私法学者福勋·弗朗西斯卡基斯 (PhocionFrancescakis)于 1 95 8年在《反致理论与国际私法中的体系冲突》一文中正式提出“直接适用的法”概念。其他一些学者根据自己的认识和理解 ,也先后提出了许多不同的称谓和概念 ,如“限定自身适用范围的规范”、“空间受调节的规范”、“自我限定规范”、“特殊法律选择条款”、“必须适用的法”以及“强制性法律”等。尽管学者们着眼点不同 ,提出的范畴各异 ,可是都在阐述同一种法律现象、同一类法律规范 ,即国内民商法中的某些规范在调整涉外民商事关系时 ,可以不经冲突规...  (本文共5页) 阅读全文>>

《海峡法学》2011年04期
海峡法学

国际私法视野下外国法的性质和证明──处于法律和事实之间

所谓准据法(Applicable law/Lex causae),是指经冲突规范指引用来确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法规范。[1]作为能确定当事人民事权利和义务的准据法既可是法院地法,也可是其他法域的法律,尤其在适用双边冲突规范时,经常会出现适用外国法的情形①。此处所论及的外国法,即是指经法院地国冲突规范所指引的法院地国以外的民事实体法。②与国内民事关系相比,涉外民事关系明显特点是具有涉外因素,因此在审理过程中法官不仅要考虑当事人的国籍、争议发生地、标的物所在地等涉外因素,还需要依据冲突规范的指引考虑适用何国的法律。由于内国法在本国主权范围内具有普遍约束力,其法律地位并非冲突规范赋予,即便没有冲突规范的规定,本国法也会据属地主义在该国具有法律效力。若一国所有的冲突规范都是只适用本国法的单边冲突规范,不过是不希望外国法在内国适用的一种婉转的作法而已。③因此,冲突规范的意义便是在某些涉外民事案件中适用外国的民事实...  (本文共8页) 阅读全文>>