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制定法局限性与判例法借鉴

判例法作为一种对应于制定法的独特制度 ,在立法与司法实践中的价值已经被越来越多的的法律界人士所了解和认识 ,并且获得了存在与发展的宽松环境和广阔空间。一些国家和地区的法律实践中也开始引入判例法方法论。在制定法传统发源地法国 ,2 0世纪后已经一改旧日固守单一制定法的传统 ,开始承认判例的一定作用并逐渐提升其地位。我国法学界自 2 0世纪 80年代初开始判例法专门化探讨 ,研究判例法借鉴问题。最高人民法院也以公布典型案例的方式指导司法实践 ,对判例作用予以一定认可。今天 ,建设社会主义法治国家的宏伟工程已经启动 ,2 0 1 0年建成完善的社会主义法律体系的目标已经明确 ,对判例法尤其是对判例法借鉴应当加强探讨与研究。本文基于对制定法局限性的分析 ,对判例法于我国社会主义法治国家建设的价值及可借鉴性进行探讨。一 我国制定法的局限性我国法制现状即我国社会主义初级阶段法制现状 ,其基本特点概括起来是社会主义法制建设不够完善。这种不完善...  (本文共5页) 阅读全文>>

《西安政治学院学报》2002年01期
西安政治学院学报

论建立我国的判例法制度

一、判例法在法制建设中的重要作用判例是拥有司法权的机关和人员对案件所做的判决。而判例法 ,就是在以英美法系为主的国家中 ,判例不仅对本案有效 ,而且对以后的案件审理活动有强制性和指导性 ,以至于以后的类似案件的审理都必须符合前例 ,即法学中称的“遵循先例”,这样一来 ,司法机关的判例就具有普遍的约束力 ,成为了法 ,这就是判例法。在实行判例法的国家中 ,判例具有普遍的法律约束力 ,即不论是设定义务还是授予权利 ,或解释宪法等 ,只要一经法院采用 ,即发生约束全国人民行为之效力。在此我们要明确 ,虽然判例法是以判例的形式表现出来的法律规范 ,但并不是所有的判例都是法 ,只有对其以后的案件具有法律约束力的判例、先例才是判例法。因此 ,案例要成为判例要经过严格的程序 ,必须是在法理上具有较大的道德成就的内涵 ,始构成判例。纵观判例法的发展历史和判例法在当今各国的运用与发展 ,判例法不仅在历史上对实行判例法制度的国家的经济建设和社会发展...  (本文共4页) 阅读全文>>

《行政与法(吉林省行政学院学报)》2002年04期
行政与法(吉林省行政学院学报)

也谈在我国建立判例法制度的必要性

判例法,在我国古代常常称为“例”,英文称之为“CaseLaw”,是指根据以往法院和法庭对具体案件所作的概括,把先前的判例看作一种规范,并且期望从中得到根据惯例应该,并在某些情况下必须遵循和适用的原则或规则,“一言以蔽之,类似之案件须作类似判决是已。”〖1〗判例法在英美法系国家十分盛行,如英国、美国、加拿大、澳大利亚、新西兰、新加坡、北爱尔兰等基本上用判例法来断案。中国要不要建立判例法制度?八十年代末至九十年代初即我国从计划经济向商品经济过渡时期,法学界许多学者曾对此发表过许多看法,但结果除少数外,大部分反对在我国适用判例法断案,他们之所以反对是认为我国没有长期和牢固的判例法历史传统,判例法不适合中国现行的政治制度,即人民代表大会制及民主集中制的原则,同时法官缺乏判例法方法及经验,而且判例法本身存在一些固有的缺点,包括溯及既往和不民主性等。近年来还有一些学者仍反对在我国建立判例法制度。〖2〗笔者认为在新的世纪里,国内外形势发生了重...  (本文共3页) 阅读全文>>

《比较法研究》2002年04期
比较法研究

判例法的比较研究——兼论中国建立判例法的意义、制度基础与操作

一、走出司法改革中的两难选择之路一老调新唱的缘由 “判例法与中国”是一个老问题。10多年前,中国法学界曾经对此进行过认真的讨论。[‘]之后,仍有学者不断进行更为深人的研究。(‘)如果再往前溯,早在70多年前,就有中国学者论述在中国实行判例法的必要性。[’)笔者这次老调新唱的直接目的,是希望通过判例法解决目前中国司法改革中、乃至法治建设中的一个不小的两难困境:司法独立与防止司法腐败。法院和法官是中国法治建设的一支主力军。司法独立是他们行使职权、公正司法的基本条件。这些已经基本上成为人们的共识。可令人恼火的是,法院及法官队伍的腐败成为目前一个突出的社会问题,成为当前“最大的腐败”。(‘)司法腐败的事实招致了社会的严重不满以及基于这种不满而产生的制度建构要求,即人民代表大会,作为法院由以产生并受之监督、向之负责的国家权力机关,要求对法院审理的案件进行法律监督,即个案监督。然而,个案监督与法院不受干涉的独立审判是矛盾的。卜]一个有关对...  (本文共16页) 阅读全文>>

《比较法研究》2002年04期
比较法研究

“判例法”质疑

理论界对把判例法制度引人我国,并把判例作为我国法律渊源(法源)之一的讨论已有十余年,[‘J J’L乎所有的讨论者都是持肯定的态度,建议中国建立以成文法为主、判例法为辅的具有中国特色的社会主义法律体系。尤其是在我国的刑法典确定了罪刑法定原则之后,怎样弥补刑法的漏洞又成为一个重要的话题。此时,很多的学者都又将目光投向了判例法。有的学者还提出:判例在中国应作为法源之一;我国已具备适用判例法的基本条件,应尽快建立起具有中国特色、而不同于英美法系的判例制度,形成以成文法为主,辅以判例和司法解释的司法体系。(‘)笔者却认为这种提法与中国的法制文化、司法环境。社会现实明显不符,在执法者素质还不是很高的当代中国,甚至“判例法”(指在中国把判例作为法源之一)的提法都是不妥当的。判例在中国最多起到一个指导作用而非约束作用,更非法源之一,其地位是与成文法及司法解释不能相提并论的。 一声例法产生的真正原因是什么? 对判例法的认识不能简单地...  (本文共5页) 阅读全文>>

《河北青年管理干部学院学报》2014年01期
河北青年管理干部学院学报

我国判例法制度建立的必要性及可行性分析

判例法是英美法系国家的主要法律制度。我国在长期历史发展过程中形成了与欧美国家均有区别的法律传统,历朝历代均制定有适用于全国的法典,十分推崇成文法的权威地位,同时在司法实践中也不断总结和编辑大量的判例以作为指导,因此,有学者称中国古代是一种混合法的法律体系。近代以来,我国基本接纳了大陆法系的传统,更注重法典的编纂。然而众多国家的实践表明大陆法系理性主义思维并不能使法律体系变得完美无缺,仍然难以逃离历史上“一法立则一弊生”的怪圈,同时成文法也不断暴露出其局限性。而判例法则依据其“遵循先例”的原则在处理变化的社会现实时显示了极强的生命力和优越性。一、判例法制度的内涵与成文法的缺陷判例法是根据特定司法机关对一些具体案件所做的概括,把判决本身当作一种规范,并从中得出根据惯例必须遵循和适用的法律规则。这种形式的法律体系最初为英国使用,并在世界范围内产生影响,又称“非制定法”或“不成文法”等。在英美法系国家中,判例具有普遍的约束力,也即是说不...  (本文共4页) 阅读全文>>