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国家法与民间法互动之反思

随着“依法治国”方略的现实展开,国家制定法在当代法治建设中的作用日益重要,其影响遍及于社会生活的各个层面。与此同时,孕育和植根于我国法律文化传统之中的民间法,也在发挥着其固有的调控、规范功能,并更妥贴地维系人们日常交往之秩序。作为透视中国法治进程中的现代化与本土化冲突的典型分析视角,国家法与民间法之间的互动关系已引起了法学界的高度关注。因此,研究国家法与民间法的二元建构及其对接,探讨现代法制与传统资源的互动与互补,进而为实现二者之间的良性互动寻找合宜的调适路径,对整个中国的法治建设将具有重要的理论和现实意义。一、民间法的存在及其特点理论法学界长期以来对法的研究主要集中且停留于国家制定法。国家主义的法律观,对于解释阶级社会以来的法律现象确实提供了一个可能的视角。然而,翻开中国历史的长卷,我们不难发现国家权力对75民间社会的控制是极为有限的,其所管辖的范围也大多是一些刑事案件,众多的案件反而大都是通过乡村社会的民间纠纷解决机制予以解...  (本文共6页) 阅读全文>>

华中科技大学
华中科技大学

国家法与民间法互动之反思及建议

民间法问题是我国当前建设社会主义法治国家进程中的一个重要议题。作为与国家法相对应的“非国家法”的范畴,民间法广泛存在于社会之中,它与国家正式法之间既存在着冲突与矛盾,又相互合作,彼此融合。古代民间法建立在乡土社会的背景之上,很多内容已经随着现代社会发展的需要而逐步演变。随着旧的社会模式的变迁以及相应的社会组织系统的创新与改变,民间法自身已经发生了的流变,具有了新的涵义与内容。自上世纪九十年代以来,民间法的相关理论以其独特的视角引起了诸多研究法治理论学者们的兴趣,本文也试图对目前学界正在讨论的民间法范畴做出界定,并进而研究法治实践中国家法与民间法的互动关系问题,并且在立足于广义法的立场之上,运用多种方法,试图对民间法进化的动因、模式、与进化的方向作出分析和预测,尝试着分析解决一方面民间法在我国司法实践中缺乏应用的合法性,但另一方面却又客观地发挥了法的效力的问题。基于此,本文共分为三个主要部分,其基本框架和主要内容如下:第一部分从民...  (本文共57页) 本文目录 | 阅读全文>>

山东大学
山东大学

纠纷和解研究

纠纷解决是人类永恒的研究课题,而中国社会纠纷解决研究具有现实紧迫性。传统的解纷方式需要反思整合,自决解纷存在失范的风险,诉讼解纷可能导致国家专制,和解纠纷应受重视但需规范。国内对纠纷和解的研究,体现了学科的多样性、方法的多元性,但却存在几个问题:一是将“私了”等同于“和解”,二是将“调解”等根据“合意”解纷的方式排除在和解的范畴之外;三是将和解/私了等同于民间法,同国家法对立:四是研究者的研究过分局限于某领域内的纠纷和解,很难有关于“和解”的一般性问题的结论。国外学者也关注纠纷和解,却与西方法治主义即诉讼中心主义的反思相关联。中国人仍然存在着法治=诉讼=国家垄断纠纷解决权=国家法律之治的观念,这种观念在西方已经受到了批判。根据纠纷解决取决于何方主体意愿,纠纷解决方式可以分为自决、合决、他决三种。合决即和解,重新界定和解的含义,包括了传统意义上的和解、调解、西方法律制度中的辩诉交易等,但与自决、他决等并立,又与私了、私力救济、自力...  (本文共315页) 本文目录 | 阅读全文>>

中国政法大学
中国政法大学

传统与现代:乡土社会中的民间法

目前学界关注民间法到了十分热火和强劲的地步。 然而,系统、全面地对民间法进行阐述和分析,真正写出有历史的厚度、有理论的高度和有法律实证分析通俗度的专著还并不多见。本文借鉴和采用法律社会学和法律人类学的一些观点和方法,在全面掌握学界已有研究成果的基础上,强调对历史的尊重,强调理论与现实的结合,强调传统与现代的打通,强调突出问题意识和学术创新,强调回到常识,回到中国特定的历史语境中,回到农村的生活场境和具体经验中,着力对民间法在乡土社会中的地位与功能,运作与实践,发展与走向等等提出一些核心的、重点的问题进行思考,这些问题是: 一、什么是民间法? 着力分析为什么要关注民间法?关注民间法有什么意义?如何在众多的学术争议中来界定民间法和乡土社会?在此基础上,进一步探析民间法的特征,民间法存在的价值,以及民间法与国家法的相互关系和效力范围。 二、怎样认识民间法? 为全面把握和认识民间法,在该部分着力从历史的视角、从国家与社会的关系、从文化人...  (本文共218页) 本文目录 | 阅读全文>>

《法制博览(中旬刊)》2012年02期
法制博览(中旬刊)

浅析民间法与国家法的共处之道

党的十五大明确提出了依法治国的基本方略,从此我国走上了一条坚定地建立法治国家的道路。然而,民间法在社会生活特别是乡间地头的惊人魅力不禁让我们放慢脚步认真思考其与国家法的关系。一、对民间法的认识(一)民间法概念的界定关于什么是民间法,学界有不同的解释。梁治平先生认为民间法生于民间习惯,体现在乡民长期的生活、劳作、交往和利益冲突中,具有自发性和丰富的地方色彩。朱苏力先生认为民间法主要指具体鲜活的流动着的,在人们的生活中实际影响他们行为的一些观念,以及在当代人的社会实践中已经形成或正在形成的各种非正式制度。笔者认为民间法更多地体现为一种精神桎梏或深入灵魂的观念而并不是体现于外的规范。(二)民间法的价值认识梁治平先生在其《清代习惯法:社会与国家》中所言:“在国家法之外、之下,还有各种各样其他类型的法律,它们不仅填补国家法遗留的空隙,甚至构成国家法的基础。”费孝通先生在其《乡土中国》中指出“中国正处在从乡土社会的蜕变过程中,原有对诉讼的观...  (本文共2页) 阅读全文>>

南京师范大学
南京师范大学

民间法:一种活的法律

民间法是独立于国家法之外的,某一领域内长期习惯沉淀所形成的、调整该领域内各种权利义务关系、由获得民间社会组织或群体认可的社会力量保障其实施的、具有一定约束力的行为规范,其主要表现为家法族规、乡规民约、民族规约和行业规程等。它具有特域性、自发性和内控性的特征,是我们社会生活的“活法”。民间法存在的合理性在于:第一,根据“法律多元”论的观点,法是多面的,国家法只是人们法律生活的一部分,在国家法之外存在着大量的非国家法;第二,从文化的角度看,中国传统法律文化具有惯性作用,同时现代国家法律制度与中国本土法律文化的“脱节”也给民间法留下了发挥作用的空间;第三,从国家法的角度看,国家法不是万能的,其作用是有限的。民间法具有其积极作用,它是国家法的立法源泉,它能够弥补国家法的不足,协同国家法调整社会秩序,它还有利于节约成本,圆满解决纠纷。民间法的作用手段主要有:一是通过人的社会化过程内化为人们的生活观念;二是可以以成文的形式成为该社团成员明确...  (本文共46页) 本文目录 | 阅读全文>>

《湖北函授大学学报》2009年02期
湖北函授大学学报

多元理论视野方法下对法的研究——以国家法和民间法的关系为例

法律发展到今天,民间法已经不再是一个新鲜的名词了。“民间法”顾名思义就是指在民众的生活空间中起作用的规范,是和国家法相对而言的。民间法一般被认为是随着市民社会与国家的分野产生的,在民间形成,被人们自觉地遵守并对人们的生活产生强制力。从广义上理解,民间法包括乡规民约、民间习惯、行会法、宗族法以及民族法等各个方面。民间法的这些方面之间的界限也并不是绝对被分割的,而是彼此相交、相互重合的。那么,深入探讨民间法与国家法的关系对于充分理解民间法之间以及民间法与国家法之间的冲突和整合是十分必要的。一、从法社会学角度分析有人说,中国人一般是在不用法的情况下生活的,中国传统的乡土社会是一个“没有法律”的社会。此处所指的法即指国家法。诚然,国家制定法是家庭、宗族关系的重要调整手段。但在相当长的一个历史时期中,体现着明显的血缘关系特征的民间风俗习惯在中国社会的调整体系中起到了一种独特而重要的历史作用。难怪有学者说:“中国人解决争端首先必须考虑‘情’...  (本文共2页) 阅读全文>>