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质疑判例法源

“判例法与中国”可以说是一个老问题了,中国法学界在十几年前就对此进行过认真的讨论。更有学者进行了更为深入的研究,王利明的“论中国判例制度的创建”以及珠海市非凡律师事务所主办的《判例与研究》便是典形型代表。几乎所有的讨论者都是持肯定的态度,认为我国已具备适用判例法的基本条件,建议在制定法为主要渊源的前提下,由最高法院形成判例作为法律渊源,最高法院和其他法院根据“同案同判”的原则受这些判例的约束并且在判决书中加以引用,以判例法补充制定法、解释制定法。笔者却认为,判例在中国起到的只是指导作用而非约束作用,其地位是不能与成文法相提并论的。一、历史上的原因在奴隶社会时代,神权法是盛行并占统治地位的法律观念,在这种法律观念的支配下,统治集团一方面宣扬他们是秉承天意来治理人民,把对人民的镇压和邻国的征讨说成是奉行上天的命令;另一方面保持法律的秘密状态,不向社会公布,以便“临事制法”,随心所欲的断罪施刑,对于违法犯罪“议事以制,不为刑辟”。在这...  (本文共3页) 阅读全文>>

中国人民大学
中国人民大学

规范性司法解释的法源地位研究

本文研究的是规范性司法解释的性质和功能。笔者认为规范性司法解释的性质是立法性文件,具体性质是候补立法。其功能是完善和发展法律体系。因此,作为法律规范的表现形式的一种,它应该属于法律渊源。本文包括以下内容:导论,几个基本概念的界定。包括个别性法律文件与规范性法律文件,法律渊源、正式渊源与非正式渊源等。然后,笔者提出了几个问题,首先一个问题是,将法律解释片面理解为国家机关作出的解释,理解为具有普遍约束力的解释。这就导致一个错误结论:法官、学者和普通公民没有法律解释权,不能进行法律解释。所以笔者认为,不应提出法律解释权的说法,因为任何人都有这种权力。而提出法律解释权,就会排除非国家机关的主体解释法律的权利。其次一个问题是什么是法律渊源?将法律渊源理解为法律外在表现形式是片面的,没有把握这一概念的核心含义。其核心含义是法律的来源,包括内容来源和形式来源。其中内容来源叫做实质渊源,形式来源叫做形式渊源。只有形式渊源才与法律的外在表现形式有...  (本文共368页) 本文目录 | 阅读全文>>

《厦门大学学报(哲学社会科学版)》1990年02期
厦门大学学报(哲学社会科学版)

英美合同中的救济方法

美国的《合同重述》是这样定义合同的:“一个合同是这样一种或一系列许诺,违背它,法律将给予补偿;履行它,法律将通过某些方式确认是一种义务。”这里的“补偿”,也就是法律对违约的救济。各国法律对救济方法的规定都是谋求尽可能的公平和公正;不仅对受损方,而且对违约方,谋求有益于整个社会。英美是判例法国家,其违约救济方法上很多规则的创立和完善都是借助于判例的,颇有其特色。本文试图对此作一简要评述. 一、撤销合同 按照英美法,当合同一方发生重大违约时,另一方有权撤销合同。何谓“重大违约,’?根据义务有依合同产生和非依合同产生两类。违反任何一类义务都可能予对方撤销合同的权利。后者如欺诈、错误、违反揭示重要事项的义务、滥用受托人地位、施加胁迫或不当影响等。但依1967年《错误陈述法》,若法院认为撤销合同过于严厉,可以不允许因错误撤销合同,而用其他补救办法。至于违反合同产生的义务,如何才能撤销呢?如果一方完全不履行或表明拒绝履行,另一方自然得撤销合...  (本文共6页) 阅读全文>>

《现代营销(学苑版)》2012年05期
现代营销(学苑版)

疫苗不良反应损害的救济方法

一、不良反应损害的概念不良反应损害指由于受种者身体本身殊异性而导致的绝大多数逐级种者身上不会发生的异常反应,这些异常反应会产生疾病、残疾、死亡及财产损失等后果。如一男孩因口服了脊髓灰质炎疫苗之后,不久便出现了四肢软瘫症状,经权威部门鉴定为疫苗型,后专家组为患儿出具诊断为:因免疫低下造成的预防接种异常反应。对此,患儿家长认为,患儿肢体残疾,完全是因口服疫苗引起,要求疫苗生产企业、卫生防疫部门共同赔偿经济损失。法院经审理认为,患儿虽因口服疫苗导致肢体残疾,但造成这种损害,疫苗生产企业和卫生防疫部门均不存在过错。根据《民法通则》第132条的规定:"当事人对造成损害都没有过错,可以根据实际情况,由当事人分担民事责任。"法院最终判决两被告分别向原告支付人民币6万元和4万元。就目前情况看,解决此类纠纷,司法实践中存在着突出的量裁不一现象,表明现有法规已经明显滞后了。所以,明确疫苗不良反应救济方法,迅速补偿受种人的损害,降低无过错当事人的经济...  (本文共1页) 阅读全文>>

《政治与法律》1992年03期
政治与法律

论涉外经济合同的实际履行救济方法

一、海外经济合同实际履行救济方法的特点 各国合同法及《联合国国际货物买卖合同公约》(以下简称《公约》)一般都规定了多种形式的救济方法.在违约纠纷中,受害方当事人采用实际履行救济方法远不如违约金、损害赔偿和解除合同的方法来得多。然孤为何各国合同法及《公约》都要规定实际展行的救济方法,有些受害当事人为何又偏要采用这一救济方法来补救违约后果呢?这说明实际履行有其独特的功能和特点. (1)从救济表现形式来看,违约金和损害赔偿是以金钱的赔偿来弥补违约所造成的损失。实际履行是以原合同标的,多数情况下是合同所约定的实物,在少数情况下可以是合同所约定的技术或行为来弥补违约所造成的损失. (2)从救济的功能来看,违约金和损害赔偿是用来弥补可以用金钱计算,或者可以用金钱来抵偿的损失.实际履行则是用来弥补难用金钱计算或者根本无法用金钱弥补的损失.止是这一特性,有些受害当事人才宁要采用实际履行的救济方法而不愿用损害来替代. (3)从救济的效果来看,当牟...  (本文共4页) 阅读全文>>

《国际贸易问题》1988年06期
国际贸易问题

《联合国国际货物买卖合同公约》讲座(六)——关于违约的救济方法

1986年底我国正式批准加入1980年((联合国国际货物买卖合同公约》(以下简称 《公约》)。我国是第一卜个加入该公约的国家,除了我国政府声明有所保留的条款之外,((公约》已于1988年1月1日起对我国生效。这样,我国有进出口权的企业与营业地处于另一缔约国的外国公司、经济组织和个人签汀的国际货物买卖合同的订立、履行、违约时的救济方法的规定等,均将适用该公约的规定(我国政城声明保留的条款除外)。因此,公约和《涉外经济合同法》对我国当事人参与签订的国际货物买卖合同将产生法律效力。《公约》高于《涉外经济合同法》。由此可见,公约在我国国际货物买卖中将成为一个十分重要的法律规范。了解《公约》的规定,对我国涉外经济活动是必不可少的。 合同一经成立,双方当事人就应按照合同的规定,全部履行自己的义务。当一方当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的,他应该承担由此而引起的责任。另一方有权依照合同和法律的规定采取相应的救济方法。《公约》...  (本文共6页) 阅读全文>>

《中国金融家》2009年05期
中国金融家

历史上水灾救济方法有哪些?

中国历代对水灾救济方法有以下3种:1.预防:主要是实行重家、仓储政策,进行水利建设,治水除害。2.救济:救济方法大致有赈济、调粟、养恤三类。赈济又分赈济粮食和金钱。赈济形式又分单纯救济和以工代赈。以工代赈,盛行于近代,一般当遭受水灾后,即组织受灾群众,参加堵口复堤、疏浚河流等工程,让灾民有所收入,不致流离失所,同时也修了工程,为恢复生产创造了条件;调粟,分移民至丰收地区和从丰收地区调拨粮食到灾区等...  (本文共1页) 阅读全文>>