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“直接适用的法”之理论分析

“直接适用的法”,也叫“必须适用的法”,是指在调整涉外民商事关系时,为了实现本国的公共政策和社会利益,无须通过法院地冲突规范的援引而必须强制适用于该涉外民商事关系的内国法律规范。“直接适用的法”是在欧洲发展起来的一种新理论,它是类似政策定向方法的一种学说,反映着一种政策定向和某种程度结果选择的处理方法。一、“直接适用的法”理论的提出“直接适用的法”的理论最早可以追溯到德国国际私法大师萨维尼的“法律关系本座说”。萨维尼主张在平等看待内外国法律的基础上,通过涉外民商事法律关系的“本座”来确定应当适用的法律。这样,某些涉外民商事关系就会由外国法律进行调整,但是,萨维尼揭示了一种“本座”决定法律适用的例外情况:在特殊的情况下,某些特定的民商事关系只能接受内国法律规范的支配,它们具有强制的、绝对的法律效力,因为这些内国法律规范是为了维护国家利益和社会公共利益而制订的,因此,不管法律关系的“本座”是否在法院地国,法院都要适用这些强制性的法律...  (本文共5页) 阅读全文>>

复旦大学
复旦大学

论“直接适用的法”

“直接适用的法”这一概念自法国学者福勋·弗兰西斯卡基斯在其发表的文章中第一次提及至今,也就短短几十年时间。从理论角度来看,该概念的提出对传统国际私法机械式套用冲突规范的做法形成了理论上与实践上的强烈冲击,使得“直接适用的法”这一概念已经成为当前国际私法领域成为了最受争议的话题之一。从实践角度来看,“直接适用的法”这一概念的引入,使得学者们开始逐渐关注规则背后所存在的公共政策和价值导向,这一现象也在一定程度上显示了当前国际私法公法化的趋势。虽然如上所述,“直接适用的法”从提出到目前,只有短短几十年的历史,但世界各国的学者们已对此形成“百家争鸣”之势。就世界范围来看,从最先提出此概念的法国学者福勋·弗兰西斯卡基斯到英国学者莫里斯,再到德国学者凯格尔,都从不同角度对“直接适用的法”进行了命名,而我国学者虽然起步较晚,但以韩德培教授为代表的诸位国际私法学者们也在其各自的著作中针对“直接适用的法”发表自己的看法和理解。“直接适用的法”的理...  (本文共48页) 本文目录 | 阅读全文>>

《黑龙江科技信息》2008年22期
黑龙江科技信息

关于公共秩序保留和法律规避的比较分析

引言公共秩序保留制度(reservation of publicorder)在英美法中称“公共政策”(publicpolicy),在大陆法中称“公共秩序”、“保留条款”、或者“排除条款”,其是指一国法院依据冲突规范本应适用外国法时,因其适用会与法院地的重大利益、基本政策、法律的基本原则或者道德的基本观念相抵触而排除其适用的一种制度。[1]法律规避(evasion of law)或称欺诈设立联结点(fraudulent creation of points ofcontact),它是指涉外民事法律关系的当事人为利用某一种冲突规范,故意制造某种连接点,以避开本应适用的法律,从而使对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法行为。[2]一般来说,在实践中,大多数国家都认为法律规避是非法的,不承认其效力。构成法律规避,应具备下列要件:当事人主观上必须有规避法律的故意;被当事人规避的法律必须是内国冲突规范所援引应当适用的某国实体法,而且是有关...  (本文共1页) 阅读全文>>

《消费导刊》2008年01期
消费导刊

关于公共秩序保留和法律规避无效的比较分析

引言公共秩序保留是内国法院在审理涉外民商事法律纠纷案件时,用以排除外国法的适用,而适用内国法的一种制度.具体内容是,当一国法院依其冲突规范本应适用外国法时,会与法院地国的重大利益、基本政策、道德的基本观念或法律的基本原则相抵触时,排除外国法的适用。禁止法律规避是指涉外民事法律关系的当事人为利用某一种冲突规范,故意制造某中连接点,以比开本应适用的法律,在某些情况下内国法院否认其效力的做法。法律规避的效力问题欲比较法律规避与公共秩序保留之间的关系,首先应该确定法律规避的范围,因为法律规避不同国家的态度不同,但大体上来说,各国都会认为有一部分的法律规避是无效的。有效的法律规避因为与公共秩序保留区别明显,不会出现混淆的可能。法律规避涉及规避主体、规避行为、规避客体以及由此引起的法律关系。因此而导致的被规避的对象以及因为设立新的连接点所适用的新的准据法是不同的,所规避的法律性质于新的准据法的性质也是不同的。规避的对象可能是国内法也可能是国...  (本文共1页) 阅读全文>>

上海师范大学
上海师范大学

论“直接适用的法”

“直接适用的法”这一概念自法国学者福勋·弗兰西斯卡基斯在其发表的文章中第一次提及至今,也就短短几十年时间。从理论角度来看,该概念的提出对传统国际私法机械式套用冲突规范的做法形成了理论上与实践上的强烈冲击,使得“直接适用的法”这一概念已经成为当前国际私法领域最受争议的话题之一。从实践角度来看,“直接适用的法”这一概念的引入,使得学者们开始逐渐关注规则背后所存在的公共政策和价值导向,这一现象也在一定程度上显示了当前国际私法公法化的趋势。虽然如上所述,“直接适用的法”从提出到现在,只有短短几十年的历史,但世界各国的学者们己对此形成“百家争鸣”之势。就世界范围来看,从最先提出此概念的法国学者福勋·弗兰西斯卡基斯到英国学者莫里斯,再到德国学者凯格尔,都从不同角度对“直接适用的法”进行了命名,而我国学者虽然起步较晚,但以韩德培教授为代表的诸位国际私法学者们也在其各自的著作中针对“直接适用的法”发表自己的看法和理解。“直接适用的法”的理论在世...  (本文共50页) 本文目录 | 阅读全文>>

湖南师范大学
湖南师范大学

论我国国际私法上的强制性规定

“国际私法上的强制性规定”是国际私法上一个较新的理论,其产生的目的是维护国家和社会的重大利益,这一理论的形成丰富了传统国际私法理论体系。我国2010年通过的《涉外民事关系法律适用法》第四条对强制性规定的直接适用做出了明确规定,这是我国第一次在立法层面上对此问题做出规定,对我国国际私法的完善具有重要的意义。但是,我国对此在立法上仍然存在着一些不足。立法中并未明确提出“国际私法上的强制性规定”的概念,仅规定我国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。而我国国内法中的强制性规定并不当然是国际私法上的强制性规定。国际私法上的强制性规定的基础理论分析主要涉及定义、性质界定、与其他相关概念的比较、存在范围界定,通过对基础理论的分析可以更深刻的理解强制性规定。国际私法上的强制性规定的适用类型主要包括法院地国强制性规定、准据法国强制性规定和第三国强制性规定,其适用方式主要为直接适用或优先适用、不排斥适用和结果排除。我国国际私法上...  (本文共57页) 本文目录 | 阅读全文>>