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对判例法的几点思考

近十年来,法学界一直有着对判例法的讨论,出现了一些在中国引进判例法的主张。然而笔者从一些论著中发现对判例法的认识存在许多重大偏差,故撰此文,参与讨论。一、判例法的概念辨析判例法是英美法系国家的主要法律渊源,它是相对于大陆法系国家的成文法或制定法而言的。其基本原理是“遵循先例”,即法院审理案件时,必须将先前法院的判例作为审理和裁决的法律依据;对于本院和上级法院已经生效的判决所处理过的问题,如果再遇到与其相同或相似的案件,在没有新情况和提不出更充分的理由时,就不得作出与过去的判决相反或不一致的判决。法院的审级越高,其判例适用的范围就越广,所有法院必须考虑本院以前的判例;上诉审法院一般也要受自己判例的约束,最高审级法院判例,对所有下级法院都有约束力。正确理解判例法的概念,要注意以下几个方面的问题:首先,判例法是一种法律渊源,而不是一种适用法律的方法。判例法的精神实质是要求法院将判例作为处理今后相同或相似案件的依据,体现的是其规范效力,...  (本文共6页) 阅读全文>>

湘潭大学
湘潭大学

关于我国建立判例法制度的几点思考

缘起于英伦三岛的判例法制度因其特有的优势、强盛的生命力而慢慢地渗透到了英美法系国家以外的国度,与制定法一并成为法律的主导形式。它具有稳定性、统一性、能极大程度地尊重法官的创造性和主观能动性、有利于提高司法效率和实现司法公正等制定法(或成文法)所无法比拟的优势,并且越来越受到理论界、实务界的关注。我国是否应建立判例法制度。从二十世纪八十年代就已经开始论述,理论界就此作了一些极为有益且也有成效的前期求证工作,取得了可喜的成绩。目前主要有两种截然对立的观点。即主张建立判例法制度和反对建立判例法制度。但两者各执一端,都有诸多不足。如探讨的角度过于单一、论证有欠系统全面。本文主张我国应建立判例法制度,这主要基于判例法本身的优点、作用、功能和我国的现实司法国情,及悠久的判例法制度传统等因素的考虑。至关重要的是它能有效地协调法律稳定性与灵活性之间的关系,实现司法公正与司法效益的相对完美的结合。同时,我国建立判例法制度也是法学发展的必然结果,两...  (本文共59页) 本文目录 | 阅读全文>>

西南政法大学
西南政法大学

我国民事判例制度研究

相同类型案件得到相同对待是法律制度安排中基于公平正义这一普世价值的当然回应。然而在当前司法实践中,“同案不同判”的现象屡见不鲜,从根本上背离了这一价值要求,并让本已脆弱的司法公信力雪上加霜。由此,我们需要拷问的是,我国的民事法律适用机制在什么地方出了问题。毋庸讳言,过去的三十年中我国的民事法律体系经历了从无到有,从小到大,从单一到系统的高速发展,用不足发达国家三分之一的时间完成了民事法律框架体系的构建,造就了世界民法发展史上的奇迹。然而,这种政府高速主导型的立法建构主义也同时给我国的民事法律体系带来了诸多缺陷与漏洞。我们知道,成文法的概括性、抽象性、静态性和稳定性的特点,决定了法官在处理民事案件享有很大的自由裁量权,并可能形成司法擅断;同时,成文法的滞后性也使其在进行民事审判时暴露出“先天不足”及“后天失调”的问题,导致民事成文法在作为民事裁判依据时,往往显得“力不从心”,再加上没有其它相应的法律机制予以克服,从而形成法律之不能...  (本文共145页) 本文目录 | 阅读全文>>

《现代法学》1960年10期
现代法学

论英美法系中的罪刑法定

论英美法系中的罪刑法定宗建文罪刑法定原则是现代刑法的根基。作为否定封建专制刑法罪刑擅断的产物,它内涵有民主进步的精神动力.罪刑法定的含义是:“法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚”,其基本价值要求在于,作为追究行为人刑事责任依据的刑事法律必须具有明确性,不明确则无效.对罪刑法定的认识和态度在不同法律传统的国家有着极大的歧见.大陆法系国家认为,罪刑法定要求立法机关将所有的犯罪行为及其刑罚后果加以定型化,并详尽地规定在成文法典之中,这样才算得上是普遍的、明确的法律.据此,社会成员可以合理、明智地选择自己的行为,同时也可避免司法机关的司法专横.正如法典化运动的鼻祖──古罗马皇帝查士丁尼所言:案件应当根据法律而不应当根据先例来审判.可见,法典是大陆法系国家定罪量刑活动的基点,也是罪刑法定明确性价值要求的集中体现.而来自英美法系国家的不同甚至截然相反的观点却对此进行了坚决的批判,十七世纪早期英格兰的首席大法官柯克将制定法说成是“凶猛的暴...  (本文共3页) 阅读全文>>

《法制与社会》2014年05期
法制与社会

英美法系判例法适用——对遵循先例原则的探讨

在英美法系中,判例法是其最主要的法律渊源,可以作为法官审理具体案件作出判决的依据和来源。在判例法的发展中,一个重要的适用原则——遵循先例原则(staredecisis)也伴随而生,并成为判例制度中一个核心原则。根据这一原则,一个法院通常应该遵循它自己的在先判决,每个法院都应该遵循层级较高的法院的判决。一、判例法适用的原则——遵循先例原则(一)遵循先例的价值在严格遵循先例原则的情况下,法院绝对不被允许无视或罔顾先例,这一特性使得人们产生广泛的担心——遵循先例是否导致司法僵化。既然可能产生如是危险,追问遵循先例原则的价值何在便十分必要。对此,博登海默列举出五个有助益的因素:(1)将一定的确定性和可预见性引入私人活动的计划中;(2)为律师进行法律推理和法律咨询提供了既定根据;(3)约束法官专断、预防偏见,减褪判决的个人化色彩;(4)符合司法效率原则,“如果每个昔日的案件都可以重新开庭,如果一个人不能在前人铺设的进程的坚实基础上为自己的...  (本文共2页) 阅读全文>>

《河北经贸大学学报(综合版)》2010年04期
河北经贸大学学报(综合版)

英美法系国家的司法立法

英美法系的“司法立法”,在大陆法系称为“法律续造”,是指通过法官在实际判案过程中对现已存在的成文法律的创造性解释、发展和运用。所谓“创造性”是超出现有法律的具体规定,根据一定的法律原则,结合具体的案件事实做出更加符合公平正义原则的决定。这表明,法官在司法过程中不能只是简单地扮演法律“守夜人”和法律“喉舌”的角色,而是应当在审理案件时发挥能动的自主创造性。随着社会生活日新月异的变化,需要法律予以规制的领域也逐渐增多,司法立法以其接触案件的全面性、生动性以及审理案件的灵活性等特点适应了时代的发展,受到了越来越多国家的认可。本文以英美法系国家司法立法的发展为脉络,从总结司法立法的特征入手,剖析其发展的原因及发展过程中存在的问题。一、司法立法的基本特征司法立法的特征主要表现为与立法机关立法的异质性。首先,二者的立法作用有所不同。司法立法就是指法官在实际的判案过程中对于现有法律条文存在的漏洞或空白,根据一定的法律原则,联系具体的案件事实所...  (本文共6页) 阅读全文>>

《佛山科学技术学院学报(社会科学版)》2009年02期
佛山科学技术学院学报(社会科学版)

论英美法系犯罪构成的本质及根基

一、英美法系犯罪构成:一个被误读的领域我国学界通说认为,英美法系国家的犯罪论体系是双层次犯罪构成模式。犯罪成立除应具备犯罪本体要件(行为和心态)外,还必须具备责任充足要件(排除合法辩护事由)。在理论结构上,犯罪本体要件为第一层次,责任充足要件为第二层次。英美法系的这种双层次犯罪构成模式,被认为是与大陆法系的递进模式和中国的耦合模式并列的为当今最具代表性的三大犯罪构成模式[。1]还有学者认为,英美法系犯罪构成体现的是诉讼因素对犯罪构成模式的渗透。“英美法系犯罪构成最大特色就是诉讼因素对犯罪构成的渗透和影响。……恰恰是不属于成文法系的英美法系,以其独特的历史经历和独到的法律体验给我们呈现另外一种犯罪构成模式。在这里,犯罪构成虽仍然首先是实体上的一种规定,定罪的一种规格,与其他法系一样仍然拥有本体上的犯罪要件,但最根本也最重要的是,在实体之外,英美法系的犯罪构成更多地吸收了诉讼或程序上的因素。[”2]103-104笔者认为,英美法系犯...  (本文共6页) 阅读全文>>