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谈“直接适用的法”的性质与意义

一、“直接适用的法”的历史渊源传统的国际私法规范主要表现为任意性规范,以意思自治为主要原则,但是随着国家对社会经济生活的干预日渐加强,以及国际私法调整对象的不断扩大,一些强制性的必须适用的规范也逐渐渗透到国际私法当中,最为明显的体现是一种新的规范的产生,学界称之为“直接适用的法”。它最早源于法国的司法审判实践,是一种有别于传统冲突规范的新的法律适用方法。法国学者福勒·弗兰西斯卡基斯(Phocion Francescakis)于1958年发表了《反致理论与国际私法中的体系冲突》一文,第一次提出了“直接适用的法”这一概念。〔1〕但这并不是最早的渊源,早在萨维尼的“法律关系本座”学说中,就已经体现出了相似的思想。萨维尼认为:法律的适用,应依据涉外民事关系本身的性质,适用“本座”所在地的法律,不去讨论法律本身域内域外效力,而主张平等的适用内外国法,〔2〕但是在某些情况下,有些严格的法律规则,不管法律关系的“本座”是否在法院地国家,法院总...  (本文共6页) 阅读全文>>

《云南财经大学学报》2006年04期
云南财经大学学报

“直接适用的法”之理论分析

“直接适用的法”,也叫“必须适用的法”,是指在调整涉外民商事关系时,为了实现本国的公共政策和社会利益,无须通过法院地冲突规范的援引而必须强制适用于该涉外民商事关系的内国法律规范。“直接适用的法”是在欧洲发展起来的一种新理论,它是类似政策定向方法的一种学说,反映着一种政策定向和某种程度结果选择的处理方法。一、“直接适用的法”理论的提出“直接适用的法”的理论最早可以追溯到德国国际私法大师萨维尼的“法律关系本座说”。萨维尼主张在平等看待内外国法律的基础上,通过涉外民商事法律关系的“本座”来确定应当适用的法律。这样,某些涉外民商事关系就会由外国法律进行调整,但是,萨维尼揭示了一种“本座”决定法律适用的例外情况:在特殊的情况下,某些特定的民商事关系只能接受内国法律规范的支配,它们具有强制的、绝对的法律效力,因为这些内国法律规范是为了维护国家利益和社会公共利益而制订的,因此,不管法律关系的“本座”是否在法院地国,法院都要适用这些强制性的法律...  (本文共5页) 阅读全文>>

《大连海事大学学报(社会科学版)》2006年04期
大连海事大学学报(社会科学版)

“直接适用的法”性质探析

由于二战后现代国家加强了对本属私法范畴的经济生活领域的控制和干预,及对经济社会根本利益的保护,越来越多地出现国家以强行法、特别法、禁止性规范或其他方式规定特定的社会关系必须直接适用本国法的倾向,排斥外国法的适用。这就是所谓“国家干预主义”的倾向。在这种社会背景下,法国的国际私法学者弗朗塞斯卡基斯(Phocion Francescakis)在系统研究以往法国的判例基础上,在1958年发表了《反致理论和国际私法中的体系冲突》,首次提出了“直接适用的法”(loi d’application imm′ediate)概念。一、“直接适用的法”产生和内涵弗朗塞斯卡基斯认为,国家所制定的一些具有强制力的民商事法律规范在调整涉外民商事关系时,不经传统的冲突规范的指引,而直接予以适用,这类法律规范即所谓的“直接适用的法”。对于这类法律,应该说,在国际私法的历史上早已引起学者的注意。我国学者中以韩德培教授的观点较为全面,他认为,有些法律规则适用于具...  (本文共3页) 阅读全文>>

《襄樊职业技术学院学报》2006年03期
襄樊职业技术学院学报

“直接适用的法”之浅析

国际私法在调整涉外民事法律关系时,面临的一个主要问题就是如何来选择和适用法律,这也是国际私法的核心内容。传统的国际私法主要是采用“冲突规范”这种间接调整的方式来选择可适用的准据法。然而,从20世纪50年代后期,美国冲突法学界掀起的冲突法革命,使传统的法律选择方法受到了很大的冲击,“直接适用的法”就是新的理念的重要表现之一[1]。1“直接适用的法”的概念“直接适用的法”(la notion de lois d,application im-mediate),这一概念最早是由希腊裔法国国际私法学者福勋·弗郎塞斯卡基斯(Phocion Francescakis)于1958年在巴黎《反致理论与国际私法中的体系冲突》一文中正式提出的。他采用经验主义方法,在以往法国司法实践中体现出来的解决冲突问题的一种全新的法律选择方法,即我们今天所讨论的——“直接适用的法”。很多学者对“直接适用的法”的概念有着不同的理解和定义。1.1弗郎塞斯卡基斯认为,...  (本文共3页) 阅读全文>>

《汕头大学学报》2006年03期
汕头大学学报

论“直接适用法”在合同领域的新发展

国际私法的基本规范以任意性规范为主,尤 其是在以当事人意思自治原则为指导思想的合同 领域当中,当事人对法律适用均享有较大的选择 权。但是,这种情况随着国家对社会经济生活干预 程度的增强以及合同领域的拓宽而正在悄然地发 生着变化,“直接适用法”的适用场合日益增多。 “直接适用法”对合同法律适用的影响也正在逐步 得以扩大。 一、“直接适用法” 的产生、发展及其特征 (一)“直接适用法”的发展轨迹 “直接适用法”Ooid’applieation immediate),系指 国内民商法中的某些规范在调整涉外民商事法律关 系时,可以不经冲突规范的指引,只根据其本身的规 定,而直接予以适用。这类民商法中的法律规范即是 所谓的“直接适用法”。一般认为,这一概念是由希腊 裔法国籍国际私法学者福勋·弗朗西斯卡基斯(Pho- eion.Franeeseakis)1958年在巴黎发表的一篇《反致理 论与国际私法中的体系冲突》文章中最早提出来的。 他认...  (本文共6页) 阅读全文>>

《太平洋学报》2012年03期
太平洋学报

一个学理与实践中的难题——条约与协议在美国的直接适用与间接适用机理分析

美国《宪法》第六条第2款规定:“本宪法及依照本宪法所制定之合众国法律以及根据合众国权力所缔结或将缔结的一切条约,均为全国的最高法律;即使与任何一州的宪法或法律相抵触,各州的法官仍应遵守。任何一州宪法或法律中的任何内容与之抵触时,均不得违反本宪法。”上述条款可以理解为美国对国际法与国内法冲突的解决条款。但是,国际法与国内法的冲突只可能发生于条约在美国具有直接适用效力这种情形之中。条约如果是通过国内法间接适用的,那就不存在国际法与国内法的冲突问题。条约有狭义和广义之分。广义的“条约”除了“treaty”之外,还包括“公约”(convention)、“协议”(agreement)、“议定书”(protocol)、“安排”(arrangement)等形式;①狭义的“条约”仅指“treaty”。条约有可能在两个或数个国家和地区之间签订,也有可能在数十个甚至一百多个国家和地区之间签订。条约的内容既涉及领土(海)的划分,也涉及关税的降低与非关...  (本文共9页) 阅读全文>>