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略论国际借款合同的准据法

一、国际借款合同法律适用问题的提出经济全球化背景下的国际金融业取得了长足的发展,国际融资市场的建构正逐步走上一条规范化的道路,跨国之间资金的合理流转在拉动经济增长的过程中起到了不容忽视的重要作用。一般而言,国际借款是指具有涉外因素的资金借贷关系,主要表现为借款人和贷款人位于不同国家的跨国之间的资金流转关系。目前,国际金融界采用的贷款形式虽然较多,但无一例外地都要通过签订和履行一定的国际借款合同才能得以完成。国际借款合同的订立、效力、履行、变更、转让和终止问题对于整个国际资金借贷行为的合法性和完整性具有举足轻重的影响。法学界认为合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,而借款合同是借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的合同。一般认为,国际借款合同是指含有涉外因素的借款合同,亦即国际借款合同法律关系的主体、客体和内容中至少含有一个或一个以上的涉外因素或外国因素。这样的界定当然是符合国际私...  (本文共4页) 阅读全文>>

《法制博览》2017年25期
法制博览

中国涉外离婚准据法选择制度的不足与完善

一、中国涉外离婚准据法选择制度存在的不足《涉外民事关系法律适用法》在条文中十分明确地将离婚划分为协议与诉讼离婚。(1)依照该法的规定,中国在涉外诉讼离婚的准据法择取时秉持的是法院地法的原则,将连结因素确定为法院的所在地,这样有益于维护法院地国的公共秩序以及当地传统的道德风俗等,合乎法院地国家的利益。但由于其在选择形式上过于的单一,很容易引致当事人在离婚过程中挑选利己的国家或者地区来诉请离婚,这在很大程度上对另一方当事人来说是不公平的;而且以单一的法院地法作为准据法可能导致在中国判决离婚的案件在他国却得不到承认的窘境。如前所述,《涉外民事关系法律适用法》明确对诉讼离婚准据法的选择规则加以规定,并赋予了协议离婚当事人择取准据法的权利,但却并未像许多国家普遍采取的做法一般对离婚之实质及形式要件的法律适用加以明确的区别。当事人的国籍国法律是实质要件所主要适用的对象,而形式要件则更多地体现了对行为地法律程序的尊重与维护。(2)依该法第二十...  (本文共1页) 阅读全文>>

《法制博览》2017年25期
法制博览

Cox v Ergo Versicherung AG案对国际私法发展的作用

一、本案概要[1](一)基本事实Major Cox是德国公民,住所地在德国,与一家德国保险公司(Ergo Versicherung AG)依据德国法签订了保险合同。在2004年5月21日,Major Cox遭遇车祸身亡。他的遗孀在事故发生时居住在德国,随后返回她的经常居所英格兰。Cox女士已经再婚并育有子女。依据欧盟44/2001规则,Cox女士在英格兰法院以丧亲和失去依靠为由起诉德国保险公司。(二)争议焦点与法院判决该案的争点是:Cox女士是否有权依据英国1976年《致命事故法案》获得救济,它提供的损害赔偿比德国法高。上诉法院认为,损害赔偿问题上,英国法应当吸收德国法进行适用,而不是直接适用德国法,因为二者涉及法律概念差别很大。英国最高法院维持了上诉法院的判决。应当适用的实体法是德国法而不是英国《致命伤害法案》,程序法适用英国法。尽管如此,概括性的损害评估法律为英国法。二、法律适用法的选择(一)正确处理与欧盟《罗马规则II》的...  (本文共2页) 阅读全文>>

《仲裁研究》2017年01期
仲裁研究

评《涉外民事关系法律适用法》第10条——以国际商事仲裁中的准据法查明问题为中心

引言近年来,由于跨国交易和海外直接投资的迅速发展,仲裁庭面临着越来越多涉外民商事纠纷案件。据中国国际经济贸易仲裁委员会(CIETAC)的统计数据?显示,2015年CEETAC共受理了1968起案件,其中涉外案件437起,涉及57个国家和地区的当事人。虽然没有官方数据统计这些涉外案件分别适用了何种准据法,但是可以合理推测,至少其中一部分案件会涉及某些国内法的适用,并且数量呈上升之势,国际商事仲裁中的域外法查明问题显得越发重要。通常情况下,在法律选择过程中,仲裁庭需要处理两个问题,寻找纠纷应该适用的法律以及确定该种法律的内容。对于寻找准据法的问题,不少国际规则以及国内冲突规范等均有相关的规定。?但针对第二个问题,即外国法的查明问题却鲜有规则涉及。?反观国际商事仲裁实践,当事人往往比较倾向于选择各方当事人本国法以外的第三国法律作为解决纠纷的准据法。?当准据法对于各方当事人,甚至仲裁员来说都是外国法的时候,就自然地会涉及该如何査明该国法...  (本文共13页) 阅读全文>>

《南京财经大学学报》2004年01期
南京财经大学学报

准据法新说

准据法的三种传统定义都不能反映其全貌,但都有可取之处。一、传统定义(一)两种常规定义一为表述公式说。按照莫里斯的说法,准据法是指调整所要解决问题的法律的一种方便简短的表述公式。它是与法院地法相区别来使用的。[1]作为一个冲突法上的概念,它表明,内国法院除了适用法院地法外,还有一种选择:按照连接因素的指引寻找应适用的法律。一为等同说,即基本上认为准据法即指冲突规则所援引的实体法。[2](二)第三种传统定义笔者谓之权利依据说,是指当事人(通常是原告)主张权利所依据的法律。尽管其由来已久,但未引起太多关注。然而它在识别领域的运用即为“准据法说”,不仅广为人知,而且常被批判。例如,在Maldonalo案中,准据法是指原告据以主张权利的死者国籍国法。按照这一法律,西班牙政府有继承权,可以继承本案的西班牙籍死者(没有近亲属,未留遗嘱)在英格兰的动产。这一法律有别于上述第一种和第二种定义中的准据法(它们分别为“财产所在地法”和“英格兰民法”)...  (本文共6页) 阅读全文>>

《法制与社会》2012年01期
法制与社会

中国——东盟自由贸易区争端仲裁准据法研究

2010年1月1日中国和东南亚国家联盟建成自由贸易区,组成了继欧盟和北美之后的世界第三大经济体。《中华人民共和国与东南亚国家联盟全面经济合作框架协议争端解决机制协议》是解决中国东盟贸易争端的法律依据,是政治和司法相结合的国际争端解决模式。它选择协商、调停或调解、仲裁三种争端解决方式供当事方选用,仲裁是唯一法律争端解决方式,但很多问题尚待明确,仲裁的准据法选择便是其中之一。一、确定仲裁准据法的理论确定国际仲裁效力的首要前提就是确定其适用的准据法。目前关于准据法选择的理论多种,实践中确定准据法的方法主要是依当事人选择的法律。当事人未做出明示选择时,法律适用主要是(1)适用仲裁地法。(2)适用一般法律原则和国际贸易惯例。(3)适用能使仲裁协议保持有效的法律。(4)依主合同的准据法。(5)依一般冲突规则。目前“仲裁条款自治理论”在实践中得到了广泛的承认。该理论认为由于仲裁条款所针对的不是当事人之间实体的权利义务关系,而是保障当事人通过仲...  (本文共1页) 阅读全文>>