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略论国际借款合同的准据法

一、国际借款合同法律适用问题的提出经济全球化背景下的国际金融业取得了长足的发展,国际融资市场的建构正逐步走上一条规范化的道路,跨国之间资金的合理流转在拉动经济增长的过程中起到了不容忽视的重要作用。一般而言,国际借款是指具有涉外因素的资金借贷关系,主要表现为借款人和贷款人位于不同国家的跨国之间的资金流转关系。目前,国际金融界采用的贷款形式虽然较多,但无一例外地都要通过签订和履行一定的国际借款合同才能得以完成。国际借款合同的订立、效力、履行、变更、转让和终止问题对于整个国际资金借贷行为的合法性和完整性具有举足轻重的影响。法学界认为合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议,而借款合同是借款人向贷款人借款,到期返还借款并支付利息的合同。一般认为,国际借款合同是指含有涉外因素的借款合同,亦即国际借款合同法律关系的主体、客体和内容中至少含有一个或一个以上的涉外因素或外国因素。这样的界定当然是符合国际私...  (本文共4页) 阅读全文>>

《南京财经大学学报》2004年01期
南京财经大学学报

准据法新说

准据法的三种传统定义都不能反映其全貌,但都有可取之处。一、传统定义(一)两种常规定义一为表述公式说。按照莫里斯的说法,准据法是指调整所要解决问题的法律的一种方便简短的表述公式。它是与法院地法相区别来使用的。[1]作为一个冲突法上的概念,它表明,内国法院除了适用法院地法外,还有一种选择:按照连接因素的指引寻找应适用的法律。一为等同说,即基本上认为准据法即指冲突规则所援引的实体法。[2](二)第三种传统定义笔者谓之权利依据说,是指当事人(通常是原告)主张权利所依据的法律。尽管其由来已久,但未引起太多关注。然而它在识别领域的运用即为“准据法说”,不仅广为人知,而且常被批判。例如,在Maldonalo案中,准据法是指原告据以主张权利的死者国籍国法。按照这一法律,西班牙政府有继承权,可以继承本案的西班牙籍死者(没有近亲属,未留遗嘱)在英格兰的动产。这一法律有别于上述第一种和第二种定义中的准据法(它们分别为“财产所在地法”和“英格兰民法”)...  (本文共6页) 阅读全文>>

《法制与社会》2012年01期
法制与社会

中国——东盟自由贸易区争端仲裁准据法研究

2010年1月1日中国和东南亚国家联盟建成自由贸易区,组成了继欧盟和北美之后的世界第三大经济体。《中华人民共和国与东南亚国家联盟全面经济合作框架协议争端解决机制协议》是解决中国东盟贸易争端的法律依据,是政治和司法相结合的国际争端解决模式。它选择协商、调停或调解、仲裁三种争端解决方式供当事方选用,仲裁是唯一法律争端解决方式,但很多问题尚待明确,仲裁的准据法选择便是其中之一。一、确定仲裁准据法的理论确定国际仲裁效力的首要前提就是确定其适用的准据法。目前关于准据法选择的理论多种,实践中确定准据法的方法主要是依当事人选择的法律。当事人未做出明示选择时,法律适用主要是(1)适用仲裁地法。(2)适用一般法律原则和国际贸易惯例。(3)适用能使仲裁协议保持有效的法律。(4)依主合同的准据法。(5)依一般冲突规则。目前“仲裁条款自治理论”在实践中得到了广泛的承认。该理论认为由于仲裁条款所针对的不是当事人之间实体的权利义务关系,而是保障当事人通过仲...  (本文共1页) 阅读全文>>

《中南大学学报(社会科学版)》2010年03期
中南大学学报(社会科学版)

准据法确定中的价值衡量

一、准据法的确定(一)准据法确定的意义因存在国际民商事法律关系而有冲突规则,因有冲突规则而有准据法。显然,作为冲突规则的指引对象,准据法是最终有效确定关系人权利和义务的法律规范。这种法律规范,其目的在于使国际民商事法律冲突得到公正、合理的解决,因此准据法的确定有着以下重要意义:①实现冲突法的价值。准据法是冲突法中的特有概念,没有冲突规范的指引不能称之为准据法。通说认为冲突规范由范围和系属构成,准据法是系属的重要组成部分。而冲突规范的指引作用最后必须落到准据法的适用中来。因此,没有归属的“指引”将毫无价值。②准据法的确定直接关系到国际民商事关系主体的权利和义务的实现。法律的任务在于使法律关系主体适当地享有权利和履行义务,在国际民商事法律关系中,冲突法并不能直接调整主体间的权利和义务,只有准据法才具有实体法的效能,因此,准据法的确定直接影响国际民商事法律关系内容的实现;③在现代冲突法理论中,已经由过去追求“冲突正义”转变为追求“实质...  (本文共6页) 阅读全文>>

《前沿》2010年20期
前沿

对准据法概念的反思与重新界定

准据法(拉丁文lex causae,英文applicable law或governing law)是国际私法的特有概念,也是国际私法的基本范畴[。1]以往不少学者对准据法相关问题作过研究,在不少教科书中也都有对准据法的专门论述,但学界并没有对这些问题达成一致的意见。特别是围绕准据法的概念、准据法的确定方法、准据法的适用等问题,争议颇多。若不能正确解决,必将进一步影响对国际私法的理解。本文作者不揣浅陋,对准据法的概念加以重新审视和反思,并提出自己的主张,求教于诸位同仁。一、关于准据法概念的三种代表性观点为弄清以往研究对准据法定义的方式,兹列举三种代表性观点:第一种观点认为,“准据法是国际私法所特有的概念,是指被冲突规范援引的,用来确定国际民商事关系当事人之间具体权利、义务的某国(特定国家)的实体法”[。2]类似的观点认为,“经冲突规范指定用来具体确定涉外民事关系当事人的权利与义务的特定法域的实体法,称为调整该涉外民事关系的准据法”...  (本文共3页) 阅读全文>>

权威出处: 《前沿》2010年20期
《湖北社会科学》2002年09期
湖北社会科学

以新法为准据法的分析

随着国际贸易的迅速发展,国际合同在各国经济发展中的重要性日益提高。当事人“意思自治”原则已成为涉外合同法律适用的一项基本原则,已为大多数国家的立法和实践所接受。在涉外合同关系中,当事人依据“意思自治”原则选择了准据法时,如果他们选择的某一国家的实体法发生了变更,就会出现依何时的法律为准据法的问题,即时际法律冲突。是适用当事人在订立合同时选择的法律,还是适用新颁布的法律,尚无定论。笔者认为适用新法更为适当。理由有以下几点:1、维护发展中国家利益的需要。涉外合同中,国家契约占有相当大的数量。发达国家利用本国的经济技术优势在发展中国家投资、开发,利用东道国的自然资源、廉价劳动力和当地市场来获取利益。而发展中国家由于经济技术和社会发展水平较低,政治和经济形势很不稳定,根本无招架之力。因此在这样的国家契约中,双方当事人的地位实际上是不平等的。发达国家为了保护本国投资者的利益,确保有关投资合同始终保持最初的效力,要求在适用东道国法律的情形下...  (本文共1页) 阅读全文>>