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公序良俗原则的理性化

民法的基本原则是具有核心的地位,发挥着统领民法体系的最基本的指导思想,对民事立法及民事法律的适用都具有重大的意义,因此,我们无论对其进行何种程度清晰的阐述和详尽的解读都是非常必要的,也是我们的民法学者应该重视、应该作到的。然而,相反,我将大部分的精力倾注在民法具体制度的构建与设计上,而忽视或者无视体现具体制度背后所应该坚持和发展的基本理念、基本思想的基本原则,这种错位直接的后果就是:在形式上导致民法的基本理念与民法具体制度的脱节;在实质上则表现为直接用于法律逻辑推理的民法具体制度的设计由于缺乏民法基本理念滋养而远远滞后于社会生活、脱离社会现实,不仅没有能够产生推动和促进社会发展的作用,反而成了社会进步的障碍。这其中,公序良俗原则是一个最为典型的代表,它是一个人尽皆知而却又无人能够清晰阐述的问题,学者们在论述中或是视而不见,或是一笔带过,或是循环界定而不进行有针对性的详尽的解读。如果说公序良俗原则仅仅是提供给学者们消遣的“游戏工具  (本文共58页) 本文目录 | 阅读全文>>

吉林大学
吉林大学

论公序良俗原则

公序良俗是民事法律制度中的一项重要原则。长期以来,已被外国民事法律确立为一项基本原则,并在实现法律正义、促进社会发展方面发挥了重要作用,同时也促进了民事法律的自身完善与进步。本文介绍了公序良俗原则的基本理论,提出了在我国民法典中确立公序良俗原则的初步设想,及对于我国发展社会主义市场经济的重要意义。本文在主体上分为公序良俗的基本理论和我国民法典对公序良俗原则的确立及其意义两部分。文章开头“引子”部分,通过被称为“中国公序良俗第一案”的黄永彬遗赠案,引出关于何谓公序良俗以及是否应在我国民法典中确立公序良俗原则等问题。文章主体的第一部分是关于公序良俗的基本理论。首先,阐述公序良俗的含义。公序即公共秩序,是指人类的公共生活秩序,与人类的基本利益,与国家、社会的基本利益是同一的。良俗即善良风俗,是在特定社会条件下人们对一些问题的一般习惯认识。在理论上,学者们一般将这一概念表述为道德,而且是最基本的道德规范,是特定社会所尊重的起码的伦理要求...  (本文共52页) 本文目录 | 阅读全文>>

《法制博览》2018年05期
法制博览

试论公序良俗原则及其在实践中的运用

一、公序良俗原则的概述2001年,我国的四川泸州地区一例“二奶继承案”轰动全国,被称为“中国公序良俗第一案”,这个案件将我国民法中的公序良俗原则纳入群众视野之中。(一)公序良俗原则的概念公序良俗原则起源于罗马法,是公共秩序与善良风俗的统称。公共秩序是指社会一般利益,包括国家利益、社会经济秩序和社会公共利益。(1)史尚宽先生认为,公共秩序是一国、社会存在及发展所必须经营的一般秩序。善良风俗是指一般道德观念或良好道德风尚,包括社会公德、商业道德和社会良好风尚。这一原则在法国、日本、意大利等大陆法系国家以及中国澳门和台湾地区的民法典中都正在使用。(二)公序良俗原则的特征1.公序良俗原则具有一定概括性与其他法律原则一样,较之具体的法律规范,公序良俗原则比较抽象,我国《民法总则》中第八条对其是这样表述的:“民事主体从事民事活动,不得违反法律,不得违背公序良俗。”此外,《民法总则》第十条还规定“处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可...  (本文共2页) 阅读全文>>

《社会科学文摘》2019年05期
社会科学文摘

公序良俗原则在侵权法上的展开

公序良俗原则作为民法的基本原则,在侵权责任的承担中具有一定的体系效力。公序良俗原则蕴含的利益衡量机制,可以解决侵权责任保护客体的正当性问题,也对责任承担构成实质影响。尤其在人格权独立成编的体系之下,公序良俗原则在侵权法上的展开不仅可以有效衔接人格权编和侵权责任编,而且合理限制人格权保护领域的公共利益优先原则,加强对人格权的保护。同时,在侵害具有人身意义特定物品的精神损害赔偿中,以违反公序良俗原则作为责任构成要件,可以合理限制精神损害赔偿的适用范围。明确公序良俗原则在侵权法上的展开问题,在《民法典》编撰中具有重大的理论和实践意义。公序良俗原则在侵权法上展开的正当性基础在《民法典》编撰过程中,探求公序良俗原则在侵权法的展开问题具有一定理论和现实意义。在理论上,人格权是否独立成编直接涉及《民法典》体系科学性的问题,也是《民法典》编撰过程中争议最大的问题。这其中的理论争议概括起来无非就两点:人格权是否应当(必要)独立成编和是否可能独立成...  (本文共3页) 阅读全文>>

《法制博览》2019年19期
法制博览

浅析公序良俗原则在法律中的适用

一、公序良俗的含义(一)公序良俗的含义史尚宽先生提出:“公序良俗,在内容上又分为公共秩序以及善良风俗两部分内容,前者主在维护外部的社会秩序,后者主在加强自身的道德修养,两者在某种范围上,有着相似的作用,但本质上的区别,却是十分明确的。两者同以社会的健全发展为主要目标,而对阻碍社会秩序正常发展的行为予以制止,抑或是制裁,但实际上,社会上依然存在违反公共秩序而不违反善良风俗的行为,或者违反了善良风俗而不涉及公共秩序的行为,这是必然的。”在我国的《民法通则》中,第七条具体规定“民事活动应当遵守社会公德,不得损害社会公益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”在本质上,公序良俗原则与诚信原则是一样的,是一种弹性较强的条款,在法律上对公序良俗原则予以肯定,但随着时代的具体变化,其具体的涵义与规定内容有很大的变化[1]。(二)公序良俗的历史背景公序良俗原则起源于罗马法,随着时代的发展,其一点点被德国、法国、意大利等国家所接受。在二战以后,随...  (本文共1页) 阅读全文>>