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论特设机构运营中的法律机制

特设机构(special purpose vehicle,以下简称SPV)是指,在资产证券化过程中,从发起人处接收基础资产并以此为支撑发行证券,以期实现风险隔离效果的中介机构。在SPV 的运营中,风险隔离机制是其关键所在。在构建风险隔离机制时,首先,应慎重选择拟进行证券化的资产,看其是否能产生可预期的稳定现金流;其次,发起人应当将基础资产以真实出售的方式转移给SPV,以防日后被认定为担保融资而将该资产合并到发起人的资产负债表中;最后,SPV 在进行交易时应保持证券化资产的独立性,尽量避免该资产受到任何形式的追索。风险隔离机制得以构建,并不意味着就能实现风险隔离的效果。一般而言,要实现风险隔离的效果,必须经受住重新定性以及SPV 独立性的挑战。重新定性是指,法院对发起人向SPV 转让资产的性质进行重新认定,以确定到底是真实出售还是担保融资,如果被认定为担保融资,那么当发起人破产时,拟进行证券的资产将被合并到发起人的破产财产中,无法  (本文共52页) 本文目录 | 阅读全文>>

华东政法学院
华东政法学院

公司人格否认论

自公司制创立以来,公司即在经济社会中起到了不可磨灭的作用。伴随着公司无限责任到有限责任的发展历程,一方面公司推动了投资的不断增长和资本的不断积累,另一方面,它也带来了不可忽视的问题。在有限责任的面纱下,潜藏着一些股东的恶意行为,如资本严重不足,回避法律或契约的义务等滥用公司人格的行为,这些滥用公司人格的行为严重的损害了公司债权等人的公平利益。但在有限责任面纱的保护下,股东的这些行为得不到应有的惩罚,债权人受到损害的利益得不到补偿。债权人的利益受到损害的同时,公司制的法律价值观,公司制的创立目的都受到了挑战。可以说,在公司独立人格、有限责任制度推动公司制发展的同时,也用其隐藏的缺陷损害了公司制最大效益的发挥。随着经济的发展这种损害已不能被接受。为解决传统公司有限责任制度在现代经济发展中带来的对债权人的损害问题,笔者通过对公司人格否认制度的产生原因和西方公司人格否认制度的出现及发展进行分析来阐述该制度的存在实践价值。同时从四个方面(...  (本文共38页) 本文目录 | 阅读全文>>

中国政法大学
中国政法大学

公司人格否认理论在关联交易中的本土化研究

创设公司法人制度之主要目的在于鼓励投资、发展经济,造福人类。然而,法律运作的结果,并未完全符合设计者之本意,使原本平衡的公司法人制度利益体系出现了倾斜。随着市场经济地位的确立,关联企业和企业集团的数量、规模得到快速发展,使得关联交易成为经济社会一种不可避免的行为。控股股东滥用公司人格规避合同和法律义务的现象时有发生,损害小股东、债权人和社会公共利益的现象接踵而至。因此,各国立法或实践纷纷引入公司法人人格否认理论,对公司人格独立制度和股东有限责任制度加以修正和补充,以平衡公司与股东的权利、股东与债权人的风险。 我国目前正处于经济体制转轨时期,在缺乏法律监管和机制监督的情况下,不合法、不公平的关联交易已引发诸多问题,且有愈演愈烈之势。假如对这些行为再放任自流而不加以规制的话,必然危及我国社会主义市场经济、特别是证券市场赖以生存的社会基础。本文试图通过辨证的方法、历史的方法、比较的方法,对西方市场经济国家公司人格否认理论的内涵、公司人...  (本文共47页) 本文目录 | 阅读全文>>

大连理工大学
大连理工大学

公司人格否认的法理适用及制度完善

公司的法律人格独立,这是现代公司法律制度中的一项重要的基本内容,严格遵循这项制度对发展整个社会的经济有极其重要的意义。然而,在当前经济活动中,有人却利用公司的独立法律人格这一特性,从事不法经营,获取非法利益,逃避应承担的法律责任和义务。从而损害了债权人的合法权益,破坏了正常的社会经济活动秩序。为此,在法律上必须采取针对性的措施,以保护债权人的合法权益,维护社会交易秩序的安全。所以在特定情况下对公司人格予以否认,以追究相关责任者的法律责任显得日益重要。公司人格独立的承认和应用只解决了“立”的问题,如果公司股东滥用公司人格,应否认公司的独立人格,这是“破”的问题,两者之间尺度的掌握是使公司制度更完善的重要条件之一。中国公司人格否认制度正在逐步完善,随着今年新公司的出台,公司人格否认理论也正式被规定在法律中。但是在快速发展市场经济的过程中,对公司制度还需要进一步完善:在原则性规定的基础上更详尽的完善立法,研究公司人格否认的适用要件和限...  (本文共50页) 本文目录 | 阅读全文>>

《中外企业家》2014年35期
中外企业家

公司人格混同诉讼中举证责任的分配

一、公司人格混同的概念及其表现公司人格混同,又叫公司人格形骸化,是指公司与股东人格或其他企业法人人格完全混为一体,股东即公司或公司即股东,或者是“一套人马,两块牌子”。公司人格混同主要表现在三个方面:公司财产混同、公司组织机构混同和公司业务混同。公司财产混同:公司财产混同主要表现为公司与其股东或其他法人间的资本或其他财产混合,或者是公司的生产营业场所、主要办公地点和住所以及生产设备等与其股东或其他法人完全一致,也或者是公司帐簿与其股东帐簿不分或合一等。公司财产独立是公司人格独立的基础,只有在财产独立的情况下,公司才能以自己的财产独立地对其债务负责。公司间财产混同违背了公司资本三原则,使公司财产易被其股东非法转移或私吞,严重影响公司对外承担责任的物质基础。公司组织机构混同:公司组织机构混同即公司人员混同,主要表现为公司高级管理人员的统一调配和任命、公司与股东或两个不同实体的董事、经理完全一致,甚至雇员也完全一致。公司之间如果具有相...  (本文共2页) 阅读全文>>

《江淮论坛》2013年03期
江淮论坛

公司人格否认的域外立法考察与我国的制度构建

一、从公司人格独立到公司人格否认早在奴隶社会,作为民事权利主体的自然人之人格就已经被赋予。然而,公司作为民事权利主体,这一资格的确立则经历了较为漫长的历史过程。早在罗马帝国时期,已有以营利为目的非共同体联合团体,开始具有独立人格的雏形,然随着罗马帝国的灭亡,联合团体的独立人格并没有得到发展与健全。到了10世纪的意大利,随着海上贸易的发展,敢于冒风险的航海者与拥有财富的商人组成“海上协会”,开始依据协议确认股份、分配利润及分担风险,公司制度得以持续孕育与发展。到14世纪,英国开始了公司制度的立法,但拘泥于皇家或政府的特许设立,制约了公司的发展。直到19世纪初,美国纽约州制定公司法,规定通过签署章程及申领执照设立公司,这一普适性法律的制定,使得公司快速发展并最终确立了公司的独立人格。使公司像自然人一样,享有民事权利、承担民事义务,并独立地从事法律行为。公司人格的独立是法律意义上的独立,具体包括以下三方面的内容:其一,公司的意思独立。...  (本文共5页) 阅读全文>>