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保护伞

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华南理工大学
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论我国双边投资协定中的保护伞条款

保护伞条款,是广泛存在于双边投资协定中的用来规定缔约一方应遵守其对缔约另一方投资者所作的特定承诺的专项条款。保护伞条款自其诞生之日起便引发了激烈争议,主要集中于保护伞条款是否能将缔约一方违反合同的行为上升为违反双边投资协定的行为。显而易见,对这一问题的不同问答将极大地影响东道国和外国投资者的利益。而近年来,解决投资争端国际中心(ICSID)在关于保护伞条款的解释问题上采取了截然不同的态度,引致一系列相似的案件出现相反的结果,更使得这一问题令人疑虑。我国现行生效的对外双边投资协定已达104个,数量居发展中国家之首,这些协定30%以上都包含类似的保护伞条款。我国双边投资协定中保护伞条款在表述及位置上的不一致性,极易引起对其效力的解释争议。因此,保护伞条款的效力问题将直接影响我国作为东道国及海外投资者母国的利益。本文简述保护伞条款的发展脉络及经典表述,总结主要发达国家关于保护伞条款的缔约经验以供借鉴,通过查阅商务部网站,统计、归纳近年...  (本文共50页) 本文目录 | 阅读全文>>

西南政法大学
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论中国双边投资条约中保护伞条款的完善

目前我国现有的双边投资条约中,约有四成签订有保护伞条款,该部分条约相对方多为西方发达国家。长期以来我国对于保护伞条款都处于为吸引外国投资而被动接受的地位,这是基于我国长期处于净资本输入国身份的现实而形成的格局。而随着我国综合实力的提高,大量国内资本流向世界各地,2015年我国跻身成为净资本输出国,在对外经济交往上取得了更多的话语权。在双边投资条约保护伞条款的签订问题上也应该由过去的被动接受走向主动掌控。学术界过去对于保护伞条款所流行的不签、少签、限制适用范围的主张也应该得到根本性的扭转。同时我国双边投资条约保护伞条款在传统上即存在表述模糊、适用范围不清等问题。本文针对我国双边投资条约保护伞条款的新老问题尝试提出了完善建议。除引言和结语外,全文分为五个部分:第一部分是对保护伞条款的概述,这是全文分析的基础。该部分将通过对保护伞条款具体内涵的分析,为下文研究我国双边投资条约中存在的问题奠定基础。第二部分是对我国国际投资面临的新形势分...  (本文共54页) 本文目录 | 阅读全文>>

华东政法大学
华东政法大学

双边投资条约中保护伞条款完善研究

保护伞条款在各国双边投资条约(BIT)中就保护投资者利益发挥着重要作用,其一般表述为“缔约双方应恪守其对缔约另一方投资者就投资所做出的承诺”。然而,国际法学术界和国际投资争端解决实践中却就如何适用和解释该条款产生了诸多争议。国际投资中通常由投资者和东道国一方的企业或政府部门签订具体的投资协议,其中也约定了争议解决方式,当因履行协议产生争议时,若无法将东道国一方的违约行为认定为违反BIT中保护伞条款规定的保护义务,则该争议则可能被提交东道国有管辖权的法院或其他仲裁机构裁决。但是,为避免东道国政治因素介入争议解决中,投资者通常抗辩称东道国一方违反具体投资协议的行为即违反了保护伞条款,需要承担国际法下的责任,进而将该争议直接提交国际投资争端解决中心(ICSID)仲裁。如何平衡东道国和外国投资者之间的利益是近年来国际投资仲裁中争议最多的问题,这也是本文选题的现实意义所在。完善保护伞条款研究的意义和迫切性在于,我国近10年内与各主要国家订...  (本文共78页) 本文目录 | 阅读全文>>

安徽大学
安徽大学

双边投资协定中保护伞条款问题研究

1959年英伊石油案中,保护伞条款首次出现在国际投资领域,至今已经经历了半个多世纪。而关于其的争议也一直没有停止过。一些学者曾指出保护伞条款设立的目的是允许投资者将东道国违反合同的行为提交到国际仲裁机构解决。保护伞条款存在很多问题。首先,这个条款的表述宽泛,其大多是“任何义务”、“任何承诺”和“任何的其他义务”等语言表述,这些表述将该条款的适用扩大并且具有不确定性。其次,保护伞条款的位置并不统一。位置不统一会导致仲裁庭在解释保护伞条款时存在适用范围上的争议性,不同的位置可能代表着缔约方的目的不同。再者,其适用范围具有模糊性。这不是在其表述上,而是在仲裁实践中无法对其适用主体和适用义务范围进行明确的界定。因为实践中情况复杂,仲裁庭在分析保护伞条款时很难判定对双方的争议是否具有管辖权。在管辖权方面,该条款还与合同约定的管辖选择条款的适用存在冲突。即当两者都存在时如何确定谁优先适用管辖权。当然,与最惠国条款的规定和适用之间也存在管辖权...  (本文共53页) 本文目录 | 阅读全文>>

苏州大学
苏州大学

双边投资协定中的保护伞条款研究

中国首次对外签订双边投资协定是与瑞典在1982年,三十多年过去,如今已与104个国家和地区签订了双边投资协定。在国家商务部条法司网站上经过整理发现,所签订的双边投资协定中约有40%都包含了保护伞条款。保护伞条款其初衷是为了保护投资者的利益约束东道国的权力,但正因为如此,保护伞条款在一定程度上存在被滥用的情况。仲裁庭对往往习惯于对保护伞条款进行扩大解释,从而扩大其投资仲裁管辖权,让更多的发展中国家作为东道国受其管辖和约束。中国作为最大的发展中国家也深受其害,考虑到中国的投资地位正在发生转变,以及人类命运共同体理念的提出,也为了应对我国在双边投资协定中因为纳入保护伞条款进而引发的投资争议,我国对双边投资协定中是否要继续纳入保护伞条款应当持谨慎的态度。本文首先从保护伞条款的效力出发,通过了解仲裁庭、学术界和缔约国原意认可了保护伞条款确实存在将合同义务上升为条约义务的效力,其次通过仲裁庭针对于保护伞条款引发的投资争议进行的仲裁案例的解释...  (本文共39页) 本文目录 | 阅读全文>>