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危险的判断

如何判断刑法中的危险,是刑法理论上的一个难题。大陆法系国家的刑法理论对此已有百余年的争论,形成了各种学说。但在我国,该课题并没有得到应有的重视,相应的讨论也远没有达到应有的规模和深度。本文通过对大陆法系国家学说的评介,结合我国司法实践的现状,在法益概念的宏观指导下,对危险判断方法中存在的焦点问题重新进行了归纳:判断是从刑事证明的角度,以对客观事实的重视和整合为出发点;将客观事实分为行为方式的事实和行为对象的事实,并针对不同的类别采取不同的筛选标准;将通过有意识的梳理、整合后得到的所有客观事实作为判断的基础资料;法官要在考虑一般人感受的基础上,结合生活经验常识,对事实进行一定程度的抽象后,站在行为时点,通过因果推理判断结果发生的可能性,从而得出行为是否具有危险的结论。同时危险的判断必须在一定的参照系中进行;参照系是否完善取决于法官个人的经验和技巧。行为的危险性并不等同于行为的可罚性,需要在危险判断之后考察行为人是否具有与客观行为的  (本文共62页) 本文目录 | 阅读全文>>

广西大学
广西大学

危险的判断标准探究

“危险”作为刑法体系中核心概念之一,是许多问题认定和解决的基础,近年来更被视作是评价大部分犯罪的重要指标,如危险犯即以侵害法益的危险作为处罚根据,故如何理解危险的概念及其判断标准则显得尤为重要。但在当今理论界,各学说基于不同的立场与价值导向,对危险判断立足点、判断方法及判断时点各执己见,且所谓的主流学说并不能真正解决司法实务中的危险判断问题,反造成现今对危险犯解释的混乱局面。故本文区别于过去仅对危险判断理论标准层面的探究,笔者致力于从解决实务问题出发,研究司法应用中不同犯罪形态下的危险认定,危险不外乎与行为人、行为以及结果这三个因素有关,所以只需要依据上述三个因素来判断:危险的有无,危险的轻重,危险的缓急这三方面内容,即可得出一个比较明确的适用于司法实务中如何定罪处罚的结论。但在不同犯罪形态中,又并非一定要同时判断上述三个问题,因为部分类型化后的危险可略过“有无”的判断阶段,直接从其程度(大小、缓急)分析所落入的犯罪形态,故到底...  (本文共50页) 本文目录 | 阅读全文>>

南京师范大学
南京师范大学

未遂犯之危险判断研究

未发生结果的未遂犯之所以受处罚,是因为其有危险,因而问题焦点在于“该危险之意义”以及“应如何判断该危险之存在与否”。对此,我国大陆地区仍然盛行着危险判断的主观归罪逻辑,亟需根本清理。未遂犯之危险判断只能基于客观未遂论的基本立场,从比较法上进行考察更有利于这一命题的论证。德国通行的主客观混合未遂论,只是一种对德国刑法第23条第3款的注释理论,这种以主观主义为基础的理论本身蕴含着矛盾,不能被盲目效仿。日本的客观未遂理论,成为学界关于未遂犯危险的唯一立场,值得学习。我国台湾地区的2005年新刑法明确采客观未遂论,应当从解释学上将借鉴其第25、26条的客观未遂论的法理,尤其将不能犯及其效果限制为“行为不能发生犯罪之结果,又无危险者,不罚。”未遂犯之危险的构造及判断必须坚持客观实质化逻辑。判断资料是危险判断的基础,纯粹主观说、抽象危险说、印象说以犯罪计划为判断资料,属于行为无价值一元论,值得批判;所谓客观未遂论内部的具体危险说,在判断资料...  (本文共120页) 本文目录 | 阅读全文>>

华东政法大学
华东政法大学

论刑法中危险犯的“危险”

20世纪以来,随着科学技术的快速发展和全球化的急剧扩张,人类社会经历了一场根本性的变革。在这个变革过程中,产生了各种各样新型的“危险”。“危险”正成为现代社会的主要特征。为防范各种现代化的“危险”,立法者往往会选择以“危险犯”作为立法模式,提前发动刑罚权,堵截行为人的行为对法益造成的实害性结果。由于危险犯的立法模式是在行为尚未造成实害性结果的情况下,就对行为人进行处罚。因此如何理解刑法中危险犯的“危险”,划清“危险”的内涵和外延,决定了刑罚圈的大小,关系着刑法保护法益机能与人权保护机能之间的平衡。本文从风险社会背景下的社会“危险”着手,通过探寻“危险”的本质,界定“危险”概念;明确具体危险犯与抽象危险犯的分类标准,划清刑法中具体危险犯与实害犯,抽象危险犯与行为犯之间的界限;尝试建立起具体危险的判断方法和抽象危险范围限缩方式的理论框架。除引言外,本文共分为五章。第一章在论述风险社会背景下特殊“危险”的特征与表现的基础上,探究刑法在...  (本文共244页) 本文目录 | 阅读全文>>

《刑事法评论》2013年01期
刑事法评论

论刑法上的危险及其判断——以抽象危险犯为中心

危险概念一直都是刑法理论研究的对象,具有重要的学术地位。危险概念之所以重要,一是因为它适用于不同的研究领域,可以用于解决不同的问题。例如,犯罪学上很早就有学者使用危险的概念来指代犯罪人的"人身危险性"或者"犯罪危...  (本文共20页) 阅读全文>>

《法大研究生》2017年02期
法大研究生

论抽象危险犯构成要件符合性的判断

抽象危险犯在强化法益保护的同时,也潜藏着侵犯人权的风险,必须合理划定抽象危险犯的处罚范围。抽象危险属于抽象危险犯的构成要件要素,对抽象危险是否发生应根据行为人是否实施了构成要件规定的行为进行形式判断,从实体视角对抽象危险的概念进行把握的路径并...  (本文共23页) 阅读全文>>